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施工单位与违法分包人招用的民工之间是否形成劳动关系?
案例:某建设工程公司承揽了某单位办公楼的建设工程,并将室内装修工程分包给没有相应施工资质的马某。马某招用刘某从事该室内装修工作。刘某在工作中受伤,并向劳动争议仲裁委员会提起申诉,要求确认其与某建设工程公司之间存在劳动关系。劳动争议仲裁委员会裁决刘某与某建设工程公司存在劳动关系。某建设工程公司不服该裁决,向法院提起诉讼。

目前, 建设单位将建设工程发包给施工单位后,施工单位又转包或者违法分包给不具有相应建筑施工资质条件的实际施工人,再由实际施工人招收工人完成施工,这是当前建筑行业的普遍现象。关于施工单位与违法分包人招用的工人是否形成劳动关系,可从以下几个方面进行分析:

  1、《中华人民共和国建筑法》第29条第3款规定:禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。因此,某建设工程公司将室内装修工程分包给马某,系违法分包;马某作为自然人,自然人不具备用人单位的主体资格。不能与刘某形成劳动关系,刘某的劳动权利无法得到保障。建设工程公司将工程分包给马某,只能认定马某是建设工程公司的员工,是建设工程公司在工作中对自己公司员工的工作安排,且马某承包的工程是建设工程公司业务的组成部分,因此,马某招用员工的行为可理解为马某代理建设工程公司招用员工的行为,为保障劳动者的合法权益,应认定刘某与建设工程公司之间存在劳动关系。

  2、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发(2005)12号文件]第四条规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”因此,建筑施工、矿山企业等具备用工主体资格的用人单位将工程(业务)或经营权实行发包时,应选择具备用工主体资格和相应资质的的承包人。若该承包人具备用工主体资格,则该承包人所招用的劳动者就与该承包人形成劳动关系,由该承包人对其招用的劳动者承担责任。如果发包人选择的承包人不具备用工主体资格,则发包人在选择承包人时没有尽到自己的注意义务而将工程发包给没有相应资质、不具备用工主体资格的人作为承包人,应由发包方承担责任。

综上所述,如果出现用工事实,则用工单位就应该是施工单位。如果劳动者与单位发生因工资、工伤、医疗等劳动争议,被申请人应是施工单位,而不是违法分包人。

#新京报评论#【汪曾祺纪念馆被疑抄袭木心美术馆:“断章取义”还是纯属巧合?】面对质疑,汪曾祺纪念馆的设计方同济大学建筑设计院表示,目前的质疑“仅仅选取某一两个片段做比对”,有断章取义之嫌;但是,木心美术馆设计者、建筑师林兵认为,雷同之处如此之多,恐怕不是巧合。
建筑艺术想象力的匮乏,并非博物馆和纪念馆独有的问题,而是中国建筑行业之痛。前几年有人戏称,中国境内至少有10座白宫、4座凯旋门、2座狮身人面像、2座金字塔和1座埃菲尔铁塔,苏州的山寨伦敦塔桥也引发公众批评。
山寨风的背后,是创新能力的缺失。经历经济高速发展期的中国,几十年间兴建了无数新建筑,但想象力与美感一直是短板,因此陷入了“建筑越来越多,经典建筑难觅”的怪圈。
真正的好建筑,理应结合当地的地形地貌、自然环境与人文历史,兼容传统与现代,有着历史与人文印记的纪念馆与博物馆更该如此,这理应成为共识。
点击链接阅读全文:https://t.cn/A62Byenx
#汪曾祺纪念馆被指雷同木心美术馆#


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