员工以为被开除申请劳动仲裁,律师兼顾用人单位长远发展和谐解决纠纷。
承办律师 江苏道多律师事务所律师 孙建美
  【导读】 甲公司约谈乙,因乙工作业绩不达标表示要将其开除,乙以甲公司违法解除劳动合同为由申请劳动仲裁。孙建美律师认为,乙申请仲裁没有事实依据,虽然可以通过反诉追究乙的责任,但考虑将诉讼进行到底不能解决根本问题,建议协商处理。最终甲公司与乙达成和解。
【成功案例入选理由】 将坚持法律正义和秉承面对现实进行完美的结合,圆满解决当事人之间的劳资纠纷。
【基本案情】 AAAA年AA月AA日,甲公司通过网络招聘录用了乙,和乙签订了《劳动合同》,安排乙在公司电商平台上K店、L店、M店、N店、O店中的M店担任店长,负责M店的运维并参与其他店铺的运维。
九个月后,甲公司发现乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等,甲公司总经理丙通过核对考勤信息发现乙时常有迟到早退,工作不尽职的现象。为此,丙多次找乙谈话。乙对M店下出现的问题没有任何反思,反而在数日后找到丙,向丙索要《劳动合同》中约定的提成,并且告知丙,如果公司不按照乙的要求支付提成,乙就会把手里掌握的公司违规情况向有关平台进行揭发和举报。丙认为,根据“乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等”,对照《劳动合同》的约定,乙不能获得《劳动合同》中约定的提成。于是丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”。乙就此大吵大闹,甲公司报警,出警的公安民警将乙带离甲公司。此后,乙就没再到甲公司上班。
十天后,乙向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,针对甲公司提出了11项仲裁请求。
甲公司认为,乙提出的11项仲裁请求,没有一项具备相应的事实依据,但是,既然劳动争议仲裁委员会已经受理了乙的仲裁申请,甲公司也不能不去应诉,遂委托我们的律师帮助其依法处理本案。
【我们对本案的分析意见及工作方法】 我们认为,《劳动合同法》是在充分体现劳动者相对于用人单位而言处于绝对弱势地位的立法本意指导下产生的,但是,在《劳动合同法》的执行过程中,有时用人单位往往并非处于强势地位的现象已经不是个别存在的问题。在甲公司和我们的陈述为真的前提下,本案反映的应该就是这个问题。因此,基于用人单位和劳动者之间法律地位平等的法制原则,用人单位(本案中为甲公司)在遇到类似问题时,依法维权是很重要的。
具体承办本案的孙建美律师认真地分析了本案的案情后认为,乙提出的11项仲裁请求,概括起来都是以甲公司违法和乙解除劳动关系为事实依据的。以此为争议焦点:
乙认为,甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这是丙的职务行为。因此,甲公司未提前30天书面通知乙即将乙辞退(开除)的行为,属于甲公司和乙违法解除劳动合同。
对此,甲公司解释,“公司要开除你”是丙面对乙胡搅蛮缠的一种情绪激动,是不能视为甲公司和乙违法解除劳动合同的。
对此,孙建美律师认为,在甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这毫无疑问是丙的职务行为的情况下,甲公司的解释是一个站在不同角度会有不同理解的问题。这种可能得到不同理解的解释,在司法实践中一般是最好不要运用的。因为,运用这种可能得到不同理解的解释,往往是不仅不具有高度说服力,而且还很可能会引起不必要的争论和缠诉的。
据此,孙建美律师向劳动争议仲裁委员会提出了自己的答辩意见:甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这毫无疑问是丙的职务行为。但是,“公司要开除你”和“公司事实上将乙辞退(开除)”这二者的法律含义是有根本区别的。此根本区别在于:“公司要开除你”应该是丙代表甲公司,对甲公司可能会和乙解除劳动合同所表明的一个态度,而不是“公司事实上将乙辞退(开除)”的行为。
在甲公司总经理丙对乙表明了“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”的态度以后,乙就没再到甲公司上班,是乙把“公司要开除你”理解为“公司已经开除你”造成的。
因此,乙认为,“甲公司未提前30天书面通知乙即将乙辞退(开除)的行为,属于和乙违法解除劳动合同”,是没有事实根据的。
同时,根据涉案事实,我们并不排除甲公司通过反诉,追究乙“负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等”相关有限责任的可能性。
甲公司认为,孙建美律师站在法律角度对本案争议焦点的论证,是具有很强说明力的。因此,甲公司又征求孙建美律师的意见:在“乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段,M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营,公司总经理丙与其谈话时,乙对M店下出现的问题没有任何反思,还到公司大吵大闹,不仅影响了公司的工作秩序,还很可能对公司其他员工产生非良性的模范效应”的情况下,甲公司是否有必要针对乙提起反诉“和乙把官司打到底”,以达到直接对乙进行警示,间接对公司其他员工产生良性规范的作用。
对此,孙建美律师向甲公司建议:
1、虽然由于《劳动合同法》立法的先天原因,国家已经开始关注到“用人单位和劳动者之间法律地位平等的法制原则”,在《劳动合同法》的执行过程中,由于过度强调“劳动者相对于用人单位处于绝对弱势地位”,并未能从根本上和谐劳资关系而确实存在有待商榷的内容,但是,《劳动合同法》作为依然有效的法律,其法律作用是用人单位不能不给予必要重视的。
2、如果甲公司采取提起反诉“和乙把官司打到底”的做法,这是在客观上推动本案连锁反应升级的行为,这不应该是甲公司的最佳选择。很多用人单位面对“缠诉型劳动争议”所采取的“退一步海阔天空”之做法,我们没有必要消极地理解为用人单位面对《劳动合同法》和“缠诉型劳动争议”所不得不持的一种无奈的态度。甲公司可以理解和借鉴有些用人单位所秉承的“路在各人脚下,各人如何走好自己今后的路,来日方长才是最重要的等等”比较大度的心态,理性地认知和把握自己面对本案应该持有的正确处理方法。
3、对于乙是不是能通过本案得到相应警示的问题,甲公司没有必要付出提起反诉“和乙把官司打到底”的法律代价,去追求相应的结果,而可以将这个问题默默地交给乙本人,让乙自己在今后的人生道路上去慢慢感悟。你攻击我,我可以不理睬你;不代表你攻击别人,别人也一定像我一样对你不进行还击,阐述的就是这个道理。
4、关于“乙对M店下出现的问题没有任何反思,还到公司大吵大闹,不仅影响了公司的工作秩序,还很可能对公司其他员工产生非良性的模范效应”的问题,甲公司应该意识到,甲公司“和乙把官司打到底”的做法未必能达到甲公司的预期。因为“和乙把官司打到底”的做法本质上是一个双刃剑,使用好此双刃剑不自伤而能坚持向前发展的最佳办法,应该是甲公司通过本案,进一步规范对员工入职前的公示、对员工入职后的考核等工作,以追求劳资关系的根本和谐。而不是“和乙把官司打到底”。以“和乙把官司打到底”这种治标不治本的情绪作为处理本案的行为指导,这对甲公司而言是没有太多法律意义的。
甲公司完全赞同孙建美律师前述既要辨明是非,又要兼顾公司长久发展的建议。
最终,孙建美律师在自己的答辩意见的基础上,对劳动争议仲裁委员会提出,希望劳动争议仲裁委员会能在释明本案基本是非的情况下,引导乙和公司通过协商具体处理好本案。
【案件处理结果】 经过仲裁委员会调解,乙和甲公司达成和解协议。#法律##法律咨询##劳动争议##仲裁#

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本赛季的NBA可谓是一片乱象,冠军热门的湖人队,连季后赛都没有打进,夺冠最大热门的篮网,在季后赛首轮遭遇横扫,而常规赛联盟第1的太阳队,也是在西部半决赛,无厘头的3:4被独行侠逆转出局。
篮网、湖人的失败,其实都能找到理由,他们的问题显而易见,但是作为联盟第1的太阳队,真的有些让人看不懂!
太阳队本赛季可谓是达到了巅峰!保罗、布克、艾顿3员大将都没有伤病困扰,球队其他球员也都在镇,再加上球队连战连捷的气势,在西部没有快船、湖人这样的豪强下,他们都是闯出西部的不二之选,可谁成想,面对稚嫩的独行侠队,球队在前2场都取得大胜的情况下,却被3:4逆转出局,这样的结果,让人难以置信。
对于球队出局的真相,太阳队最近开始洗了起来!先是说球队在半决赛G6、G7时,教练层出现了大量阳性,很大扰乱了球队的心性;随后太阳记者又表示保罗在半决赛一直带病出战,所以导致球队表现不佳。
疫情、保罗生病,太阳找出来的这2个理由,让球迷嗤之以鼻,与其说这,不如说太阳内部出现矛盾,尤其是艾顿。
独行侠这支球队实力不错,可有一个巨大的缺陷,那就是内线太弱,打勇士队时,卢尼都能在独行侠内线搅得天翻地覆,而太阳的艾顿呢,7场系列赛都不是很好,抢7战更是只有5分,我不信艾顿比卢尼还差,这更多是战术上的打压和太阳队内部的矛盾。
艾顿的事情也很简单!首先艾顿与主教练蒙蒂不合,艾顿想要更多战术,可蒙蒂更加信赖保罗、布克,这使得艾顿在太阳队的体系里始终没有占据太大的战术地位,而艾顿想要的更多,他想成为球队真正的核心,而不只是口头上的。
第2点就是关于续约问题了!艾顿是一心想要顶薪的,尤其是同届新秀的特雷杨、东契奇、小波特都拿到顶薪后,作为状元的艾顿更想得到,不过去年夏天太阳并没有给艾顿续约,哪怕到现在,他们也一直认为艾顿的数据和作用是在保罗、布克的帮助下打出来的,他不值得顶薪,并没有和他顶薪续约的打算。
太阳不想和艾顿顶薪续约,今年夏天艾顿很可能会被太阳以先签后换的方式交易,在这种情况下,艾顿也是引起了4队哄抢。
目前,艾顿在自由市场上大受欢迎,而他的主要追求者有4个!分别是马刺、猛龙、活塞、开拓者队,4支队伍都想得到艾顿。
马刺、活塞不用说了,作为重回建队伍的他们,都找到了一个不错的外线核心,马刺的穆雷、活塞的康宁汉姆,可内线始终没人,年轻且具备不俗实力的艾顿,自然成为了他们心中的首选,不仅愿意给艾顿送上顶薪,并会给出球队核心的战术地位。
开拓者、猛龙对于艾顿同样如此!他们的实力都不错,只是内线存在一定的缺陷,艾顿让他们垂涎不已,如果能得到艾顿,他们的实力会得到不小的提升,同时他们也会给出艾顿顶薪,和绝对的战术地位。
太阳队不要的艾顿,马刺、开拓者等队当成宝,那么艾顿真的如太阳想的一般,那么不堪吗?
艾顿的表现确实不是顶级内线!他的进攻能力有限,外线投射不够稳定,篮下终结能力也不是绝对的一流,个人单打也不够好,更像是一个超级蓝领内线!
可在内线稀缺的现在,艾顿绝对值得一份顶薪,毕竟戈贝尔都能拿到5年2.05亿的恐怖合同,艾顿签顶薪并不亏!更何况,艾顿现在只有23岁,他仍具备巨大的潜力,这也是不可忽略的价值。
总得来说,艾顿现在拿顶薪有些溢价,可考虑到他的潜力、作用和稀缺性,拿顶薪还是够资格的,而太阳如果选择放弃艾顿,一旦保罗巅峰到头,他们的实力很可能会大幅下滑。

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找不到坚持下去的理由,那就找一个重新开始的理由,生活本来就这么简单。我们要诚恳,要坦然,要慷慨,要宽容,要有平常心。
与其热闹的引人夺目,步步紧逼,不如逐向做一个人群之中真实自信的人,不张扬,不虚饰,随时保持后退的位,心有所定,只是专注做事。


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