员工以为被开除申请劳动仲裁,律师兼顾用人单位长远发展和谐解决纠纷。
承办律师 江苏道多律师事务所律师 孙建美
  【导读】 甲公司约谈乙,因乙工作业绩不达标表示要将其开除,乙以甲公司违法解除劳动合同为由申请劳动仲裁。孙建美律师认为,乙申请仲裁没有事实依据,虽然可以通过反诉追究乙的责任,但考虑将诉讼进行到底不能解决根本问题,建议协商处理。最终甲公司与乙达成和解。
【成功案例入选理由】 将坚持法律正义和秉承面对现实进行完美的结合,圆满解决当事人之间的劳资纠纷。
【基本案情】 AAAA年AA月AA日,甲公司通过网络招聘录用了乙,和乙签订了《劳动合同》,安排乙在公司电商平台上K店、L店、M店、N店、O店中的M店担任店长,负责M店的运维并参与其他店铺的运维。
九个月后,甲公司发现乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等,甲公司总经理丙通过核对考勤信息发现乙时常有迟到早退,工作不尽职的现象。为此,丙多次找乙谈话。乙对M店下出现的问题没有任何反思,反而在数日后找到丙,向丙索要《劳动合同》中约定的提成,并且告知丙,如果公司不按照乙的要求支付提成,乙就会把手里掌握的公司违规情况向有关平台进行揭发和举报。丙认为,根据“乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等”,对照《劳动合同》的约定,乙不能获得《劳动合同》中约定的提成。于是丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”。乙就此大吵大闹,甲公司报警,出警的公安民警将乙带离甲公司。此后,乙就没再到甲公司上班。
十天后,乙向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,针对甲公司提出了11项仲裁请求。
甲公司认为,乙提出的11项仲裁请求,没有一项具备相应的事实依据,但是,既然劳动争议仲裁委员会已经受理了乙的仲裁申请,甲公司也不能不去应诉,遂委托我们的律师帮助其依法处理本案。
【我们对本案的分析意见及工作方法】 我们认为,《劳动合同法》是在充分体现劳动者相对于用人单位而言处于绝对弱势地位的立法本意指导下产生的,但是,在《劳动合同法》的执行过程中,有时用人单位往往并非处于强势地位的现象已经不是个别存在的问题。在甲公司和我们的陈述为真的前提下,本案反映的应该就是这个问题。因此,基于用人单位和劳动者之间法律地位平等的法制原则,用人单位(本案中为甲公司)在遇到类似问题时,依法维权是很重要的。
具体承办本案的孙建美律师认真地分析了本案的案情后认为,乙提出的11项仲裁请求,概括起来都是以甲公司违法和乙解除劳动关系为事实依据的。以此为争议焦点:
乙认为,甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这是丙的职务行为。因此,甲公司未提前30天书面通知乙即将乙辞退(开除)的行为,属于甲公司和乙违法解除劳动合同。
对此,甲公司解释,“公司要开除你”是丙面对乙胡搅蛮缠的一种情绪激动,是不能视为甲公司和乙违法解除劳动合同的。
对此,孙建美律师认为,在甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这毫无疑问是丙的职务行为的情况下,甲公司的解释是一个站在不同角度会有不同理解的问题。这种可能得到不同理解的解释,在司法实践中一般是最好不要运用的。因为,运用这种可能得到不同理解的解释,往往是不仅不具有高度说服力,而且还很可能会引起不必要的争论和缠诉的。
据此,孙建美律师向劳动争议仲裁委员会提出了自己的答辩意见:甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这毫无疑问是丙的职务行为。但是,“公司要开除你”和“公司事实上将乙辞退(开除)”这二者的法律含义是有根本区别的。此根本区别在于:“公司要开除你”应该是丙代表甲公司,对甲公司可能会和乙解除劳动合同所表明的一个态度,而不是“公司事实上将乙辞退(开除)”的行为。
在甲公司总经理丙对乙表明了“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”的态度以后,乙就没再到甲公司上班,是乙把“公司要开除你”理解为“公司已经开除你”造成的。
因此,乙认为,“甲公司未提前30天书面通知乙即将乙辞退(开除)的行为,属于和乙违法解除劳动合同”,是没有事实根据的。
同时,根据涉案事实,我们并不排除甲公司通过反诉,追究乙“负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等”相关有限责任的可能性。
甲公司认为,孙建美律师站在法律角度对本案争议焦点的论证,是具有很强说明力的。因此,甲公司又征求孙建美律师的意见:在“乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段,M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营,公司总经理丙与其谈话时,乙对M店下出现的问题没有任何反思,还到公司大吵大闹,不仅影响了公司的工作秩序,还很可能对公司其他员工产生非良性的模范效应”的情况下,甲公司是否有必要针对乙提起反诉“和乙把官司打到底”,以达到直接对乙进行警示,间接对公司其他员工产生良性规范的作用。
对此,孙建美律师向甲公司建议:
1、虽然由于《劳动合同法》立法的先天原因,国家已经开始关注到“用人单位和劳动者之间法律地位平等的法制原则”,在《劳动合同法》的执行过程中,由于过度强调“劳动者相对于用人单位处于绝对弱势地位”,并未能从根本上和谐劳资关系而确实存在有待商榷的内容,但是,《劳动合同法》作为依然有效的法律,其法律作用是用人单位不能不给予必要重视的。
2、如果甲公司采取提起反诉“和乙把官司打到底”的做法,这是在客观上推动本案连锁反应升级的行为,这不应该是甲公司的最佳选择。很多用人单位面对“缠诉型劳动争议”所采取的“退一步海阔天空”之做法,我们没有必要消极地理解为用人单位面对《劳动合同法》和“缠诉型劳动争议”所不得不持的一种无奈的态度。甲公司可以理解和借鉴有些用人单位所秉承的“路在各人脚下,各人如何走好自己今后的路,来日方长才是最重要的等等”比较大度的心态,理性地认知和把握自己面对本案应该持有的正确处理方法。
3、对于乙是不是能通过本案得到相应警示的问题,甲公司没有必要付出提起反诉“和乙把官司打到底”的法律代价,去追求相应的结果,而可以将这个问题默默地交给乙本人,让乙自己在今后的人生道路上去慢慢感悟。你攻击我,我可以不理睬你;不代表你攻击别人,别人也一定像我一样对你不进行还击,阐述的就是这个道理。
4、关于“乙对M店下出现的问题没有任何反思,还到公司大吵大闹,不仅影响了公司的工作秩序,还很可能对公司其他员工产生非良性的模范效应”的问题,甲公司应该意识到,甲公司“和乙把官司打到底”的做法未必能达到甲公司的预期。因为“和乙把官司打到底”的做法本质上是一个双刃剑,使用好此双刃剑不自伤而能坚持向前发展的最佳办法,应该是甲公司通过本案,进一步规范对员工入职前的公示、对员工入职后的考核等工作,以追求劳资关系的根本和谐。而不是“和乙把官司打到底”。以“和乙把官司打到底”这种治标不治本的情绪作为处理本案的行为指导,这对甲公司而言是没有太多法律意义的。
甲公司完全赞同孙建美律师前述既要辨明是非,又要兼顾公司长久发展的建议。
最终,孙建美律师在自己的答辩意见的基础上,对劳动争议仲裁委员会提出,希望劳动争议仲裁委员会能在释明本案基本是非的情况下,引导乙和公司通过协商具体处理好本案。
【案件处理结果】 经过仲裁委员会调解,乙和甲公司达成和解协议。#法律##法律咨询##劳动争议##仲裁#

#历史那些事#曹丕听说吕虔有一宝刀,佩戴者可官至三公,欲借来一观。但吕虔支支吾吾,曹丕大怒,质问他:宝刀何在!吕虔连忙下跪请罪:“陛下息怒,非老臣吝惜不借,实乃此刀已非老臣所有!”

曹丕平复心情,又问:“老将军说宝刀不在你身上,这是何意?”

吕虔解释道:“吕虔自知德才不足以至三公之位,不敢佩此宝刀。早已将此刀转赠给徐州别驾王祥!”

曹丕素闻王祥曾“卧冰求鲤”,事母至孝,不敢再去找他借刀。无缘见此宝刀,曹丕深感遗憾,反倒敬佩起吕虔的不慕虚荣。

曹丕起身扶起吕虔,宽慰道:“寡人无怪罪之意,老将军切莫自责。老将军为朝廷剿贼抚民,功不可没,当加位‘威虏将军’!望老将军继续为大魏镇守徐州!”

吕虔感激涕零,直呼:“老臣敢不以死奉社稷!”

说起这吕虔,可能有人会感到陌生,毕竟在小说《三国演义》当中,吕虔并没有什么出众的战绩。但历史上的吕虔可是深受曹操祖孙三代人重用的名将。

吕虔,字子恪,出身任城国,自幼弓马娴熟、有勇有谋。吕虔见汉末天下大乱,招募家丁,按军中规则操练,颇具威名。

曹操自领兖州牧时,听闻吕虔的英雄事迹,便征召他为从事,让他带着家丁旧部镇守湖陆城。

自此吕虔便成为曹操的“救火队长”之一,专门到处剿灭贼寇:

一是计灭叛贼炅母。

吕虔刚投曹营,就遇上曹操的部将炅母意欲勾结东海贼昌豨作乱。吕虔兵少,只能智取。于是,吕虔佯装不知,设下酒宴,招诱炅母及其党羽数十人,暗中却已让壮士埋伏在两侧。

吕虔与炅母等人推杯换盏,很快就将他们灌醉。吕虔一声令下,命两侧的伏兵尽出,炅母等人便在睡梦之中丢了性命。

吕虔拿着炅母的首级威慑其他叛贼,又允诺只诛其首、不咎从者,恩威并施之下,很快便平定了这伙逆贼。

二是劝降泰山山贼。

泰山郡依山傍海,贼寇众多,治安混乱,百姓都背井离乡或四处流窜或隐匿深山,亟需能人来治理。

曹操毫不犹豫地让吕虔担此重任,命他为泰山太守。当时,袁绍命郭祖、公孙犊等数十个占山为寇之人任命为中郎将,让他们烧杀劫掠,祸害曹操。

郭祖等人来去如风,当地百姓不堪其挠,却又无可奈何。吕虔带着家丁们到任后,广施恩惠,注重信用,张榜安民,迫使郭祖等人出山投降,山中百姓也返乡安居。吕虔从中精挑细选,组成泰山精兵,名冠州郡。

三是从征黄巾贼徐和。

青徐二州历来黄巾频发,济南黄巾贼徐和便是其中之一。曹操收编大部分的青州黄巾主力后,徐和仍在山东地界为祸数年,不断攻打城邑、劫持县官,屡征不灭。

为了解决这股贼寇,曹操命夏侯渊率领泰山郡、平原郡等地方部队合力围剿。

吕虔亲率泰山精兵协助夏侯渊,前后参与大大小小的战斗数十次,每次都是亲冒矢石、悍不畏死,因而斩首俘虏数千人。徐和在夏侯渊与吕虔等人的配合下,兵败身死。

四是征讨东莱贼寇。

夏侯渊离开后,东莱地区仍有李条等各路贼寇残害百姓。曹操就让吕虔总督青州诸郡兵马前去剿贼。身经百战的吕虔处理这些小贼,可谓是信手拈来,轻而易举便将他们全部歼灭。

曹操收到吕虔的捷报,喜笑颜开,将吕虔举茂才,升迁为骑都尉,还特地下令嘉奖:“有志者,事竟成,这是自古以来英烈之士以死追求的目标。

吕将军在泰山郡以来,禽奸讨暴,百姓获安,躬蹈矢石,所征辄克。吕将军的功绩,可比得上扬名于汝颍的寇恂、献策于青兖的耿弇了!”

之后,吕虔仍旧镇守泰山十多年,恩威并济,百姓安居乐业,宵小遁形山林。曹丕称帝时,吕虔因功,官至裨将军,加封为“益寿亭侯”。

很快,曹丕又升吕虔为徐州刺史,成为边疆大吏。吕虔自知一州之地,只靠自己无法治理,颇为忧愁。

他听闻50多岁的王祥竟为母守丧30余年都不愿出仕,知道王祥必有大才。于是多次拜访征召王祥,王祥被吕虔的诚意所感动,出任徐州别驾(相当于徐州二把手)。

吕虔心知内政非己所长,甘愿将一州政务之权,全都委托给王祥,为世人所称赞。吕虔又想起自己身上的佩刀,传闻佩此刀者必登三公之位。

吕虔有自知之明,将此宝刀转赠给王祥,并说:“我吕虔不是当三公的料,佩戴此刀说不定会害了自己。王大人有治世王佐之才,理应佩此宝刀!”

王祥坚辞不受,吕虔又多次劝说,王祥只得无奈接受。此后,王祥历任大司农、司空、太尉等职,确实是位列三公。

王祥临终前又将此刀转赠其弟王览,叮嘱道:“你的后代必定兴盛,足以佩此宝刀!”王览只官至光禄大夫,其子孙却成为了鼎盛一时的“琅琊王氏”,王敦、王导、王羲之均为其后代。

而吕虔官位止步于“威虏将军”和“徐州刺史”,在曹叡时期改封“万年亭侯”,食邑600户。

吕虔本人勇谋兼备,镇守泰山及徐州合计30余年,只能打打贼寇,错过了魏国所有重大战役,因而威名不显。但他知人善任,不慕虚荣,却也称得上是造福一方百姓的能吏了!(汤姐看点)

大家都在不紧不慢的走着 可现在轮到我了 校门口的保安 食堂的大妈 宿舍楼下的大爷 还有陪伴我四年的朋友 相比于遗憾更多的是不舍 人生南北多歧路 君向湘潇我向秦 此一别日后再相遇不知何时了 此后人生多宽敞 南来北往不遇卿 这是我青春的四年 有太多的不舍 我们从四海汇聚 又终流回四海 但少年一贯快马扬帆 道阻且长不转弯 与君同船渡 达岸各自归 那就祝我们爬不同的山 某天还能在同一条路上相见 https://t.cn/z8yV6qk


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