员工以为被开除申请劳动仲裁,律师兼顾用人单位长远发展和谐解决纠纷。
承办律师 江苏道多律师事务所律师 孙建美
  【导读】 甲公司约谈乙,因乙工作业绩不达标表示要将其开除,乙以甲公司违法解除劳动合同为由申请劳动仲裁。孙建美律师认为,乙申请仲裁没有事实依据,虽然可以通过反诉追究乙的责任,但考虑将诉讼进行到底不能解决根本问题,建议协商处理。最终甲公司与乙达成和解。
【成功案例入选理由】 将坚持法律正义和秉承面对现实进行完美的结合,圆满解决当事人之间的劳资纠纷。
【基本案情】 AAAA年AA月AA日,甲公司通过网络招聘录用了乙,和乙签订了《劳动合同》,安排乙在公司电商平台上K店、L店、M店、N店、O店中的M店担任店长,负责M店的运维并参与其他店铺的运维。
九个月后,甲公司发现乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等,甲公司总经理丙通过核对考勤信息发现乙时常有迟到早退,工作不尽职的现象。为此,丙多次找乙谈话。乙对M店下出现的问题没有任何反思,反而在数日后找到丙,向丙索要《劳动合同》中约定的提成,并且告知丙,如果公司不按照乙的要求支付提成,乙就会把手里掌握的公司违规情况向有关平台进行揭发和举报。丙认为,根据“乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等”,对照《劳动合同》的约定,乙不能获得《劳动合同》中约定的提成。于是丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”。乙就此大吵大闹,甲公司报警,出警的公安民警将乙带离甲公司。此后,乙就没再到甲公司上班。
十天后,乙向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,针对甲公司提出了11项仲裁请求。
甲公司认为,乙提出的11项仲裁请求,没有一项具备相应的事实依据,但是,既然劳动争议仲裁委员会已经受理了乙的仲裁申请,甲公司也不能不去应诉,遂委托我们的律师帮助其依法处理本案。
【我们对本案的分析意见及工作方法】 我们认为,《劳动合同法》是在充分体现劳动者相对于用人单位而言处于绝对弱势地位的立法本意指导下产生的,但是,在《劳动合同法》的执行过程中,有时用人单位往往并非处于强势地位的现象已经不是个别存在的问题。在甲公司和我们的陈述为真的前提下,本案反映的应该就是这个问题。因此,基于用人单位和劳动者之间法律地位平等的法制原则,用人单位(本案中为甲公司)在遇到类似问题时,依法维权是很重要的。
具体承办本案的孙建美律师认真地分析了本案的案情后认为,乙提出的11项仲裁请求,概括起来都是以甲公司违法和乙解除劳动关系为事实依据的。以此为争议焦点:
乙认为,甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这是丙的职务行为。因此,甲公司未提前30天书面通知乙即将乙辞退(开除)的行为,属于甲公司和乙违法解除劳动合同。
对此,甲公司解释,“公司要开除你”是丙面对乙胡搅蛮缠的一种情绪激动,是不能视为甲公司和乙违法解除劳动合同的。
对此,孙建美律师认为,在甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这毫无疑问是丙的职务行为的情况下,甲公司的解释是一个站在不同角度会有不同理解的问题。这种可能得到不同理解的解释,在司法实践中一般是最好不要运用的。因为,运用这种可能得到不同理解的解释,往往是不仅不具有高度说服力,而且还很可能会引起不必要的争论和缠诉的。
据此,孙建美律师向劳动争议仲裁委员会提出了自己的答辩意见:甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这毫无疑问是丙的职务行为。但是,“公司要开除你”和“公司事实上将乙辞退(开除)”这二者的法律含义是有根本区别的。此根本区别在于:“公司要开除你”应该是丙代表甲公司,对甲公司可能会和乙解除劳动合同所表明的一个态度,而不是“公司事实上将乙辞退(开除)”的行为。
在甲公司总经理丙对乙表明了“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”的态度以后,乙就没再到甲公司上班,是乙把“公司要开除你”理解为“公司已经开除你”造成的。
因此,乙认为,“甲公司未提前30天书面通知乙即将乙辞退(开除)的行为,属于和乙违法解除劳动合同”,是没有事实根据的。
同时,根据涉案事实,我们并不排除甲公司通过反诉,追究乙“负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等”相关有限责任的可能性。
甲公司认为,孙建美律师站在法律角度对本案争议焦点的论证,是具有很强说明力的。因此,甲公司又征求孙建美律师的意见:在“乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段,M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营,公司总经理丙与其谈话时,乙对M店下出现的问题没有任何反思,还到公司大吵大闹,不仅影响了公司的工作秩序,还很可能对公司其他员工产生非良性的模范效应”的情况下,甲公司是否有必要针对乙提起反诉“和乙把官司打到底”,以达到直接对乙进行警示,间接对公司其他员工产生良性规范的作用。
对此,孙建美律师向甲公司建议:
1、虽然由于《劳动合同法》立法的先天原因,国家已经开始关注到“用人单位和劳动者之间法律地位平等的法制原则”,在《劳动合同法》的执行过程中,由于过度强调“劳动者相对于用人单位处于绝对弱势地位”,并未能从根本上和谐劳资关系而确实存在有待商榷的内容,但是,《劳动合同法》作为依然有效的法律,其法律作用是用人单位不能不给予必要重视的。
2、如果甲公司采取提起反诉“和乙把官司打到底”的做法,这是在客观上推动本案连锁反应升级的行为,这不应该是甲公司的最佳选择。很多用人单位面对“缠诉型劳动争议”所采取的“退一步海阔天空”之做法,我们没有必要消极地理解为用人单位面对《劳动合同法》和“缠诉型劳动争议”所不得不持的一种无奈的态度。甲公司可以理解和借鉴有些用人单位所秉承的“路在各人脚下,各人如何走好自己今后的路,来日方长才是最重要的等等”比较大度的心态,理性地认知和把握自己面对本案应该持有的正确处理方法。
3、对于乙是不是能通过本案得到相应警示的问题,甲公司没有必要付出提起反诉“和乙把官司打到底”的法律代价,去追求相应的结果,而可以将这个问题默默地交给乙本人,让乙自己在今后的人生道路上去慢慢感悟。你攻击我,我可以不理睬你;不代表你攻击别人,别人也一定像我一样对你不进行还击,阐述的就是这个道理。
4、关于“乙对M店下出现的问题没有任何反思,还到公司大吵大闹,不仅影响了公司的工作秩序,还很可能对公司其他员工产生非良性的模范效应”的问题,甲公司应该意识到,甲公司“和乙把官司打到底”的做法未必能达到甲公司的预期。因为“和乙把官司打到底”的做法本质上是一个双刃剑,使用好此双刃剑不自伤而能坚持向前发展的最佳办法,应该是甲公司通过本案,进一步规范对员工入职前的公示、对员工入职后的考核等工作,以追求劳资关系的根本和谐。而不是“和乙把官司打到底”。以“和乙把官司打到底”这种治标不治本的情绪作为处理本案的行为指导,这对甲公司而言是没有太多法律意义的。
甲公司完全赞同孙建美律师前述既要辨明是非,又要兼顾公司长久发展的建议。
最终,孙建美律师在自己的答辩意见的基础上,对劳动争议仲裁委员会提出,希望劳动争议仲裁委员会能在释明本案基本是非的情况下,引导乙和公司通过协商具体处理好本案。
【案件处理结果】 经过仲裁委员会调解,乙和甲公司达成和解协议。#法律##法律咨询##劳动争议##仲裁#

【#瑞丽新增3例本土确诊#,近期行动轨迹公布】 3月7日0时至24时,瑞丽市新增新冠肺炎本土确诊病例3例,无症状感染者13例。#瑞丽新增本土确诊病例3例#

确诊病例1:余某某,女,24岁,现住瑞丽市畹町镇国防社区单位家属区。

3月1至5日期间,1日17:38、2日9:20、3日10:30、4日10:40、5日10:29到畹町文化中心核酸采集点采样,其余时间居家未外出。

3月6日9:30到畹町文化中心核酸采集点采样,9:50到民主街龙马大药房,10:00回家后未外出。

3月7日在封控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土确诊病例。

确诊病例2:美某,女,8岁,现住瑞丽市姐相乡贺腮村委会小等喊村民小组。

2月28至3月6日期间,2月28日9:30、3月4日15:41、3月6日15:48到村内核酸采集点采样,其余时间在村内活动未外出。

3月7日在管控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土确诊病例。

确诊病例3:姚某某,女,17岁,现住瑞丽市姐告兴瑞居民小组。

3月1至2日居家未外出。

3月3日9:35、22:40两次到国门社区核酸采集点采样,其余时间居家未外出。

3月4日20:30到国门社区核酸采集点采样,其余时间居家未外出。

3月5至6日居家未外出。

3月7日在封控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土确诊病例。

无症状感染者1:明某某某,女,28岁,现住瑞丽市瑞京路16号出租房。

3月1日12:00到瑞京路珠宝街榕树小广场傣味快餐后回出租屋,19:00到卯喊路东田造型,20:19先后到姐岗路佳田家、姐岗路彩云城门口鸭脖店,21:00后回出租屋后未外出。

3月2日13:00作为已发现病例密切接触者转运至集中隔离点隔离观察。

3月3至6日在集中隔离点隔离观察。

3月7日在密切接触者中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者2:玛某某,女,20岁,现住瑞丽市勐卯街道团结村委会弄喊二村民小组。

3月1日9:33在村内核酸采集点采样,其余时间在村内工厂和宿舍活动无外出。

3月2日19:00作为已发现病例密切接触者转运至集中隔离观察点观察。

3月3至6日在集中隔离点隔离观察。

3月7日在密切接触者中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者3:玛某某,女,22岁,现住瑞丽市勐卯街道团结村委会弄喊二村民小组。

3月1日9:23在村内核酸采集点采样,其余时间在村内工厂和宿舍活动无外出。

3月2日19:00作为已发现病例密切接触者转运至集中隔离点隔离观察。

3月3至6日隔在集中隔离点隔离观察。

3月7日在密切接触者中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者4:林某,男,35岁,现住瑞丽市姐岗路华丰市场。

3月1至3日期间,1日9:29、3日9:08在华丰市场核酸采集点采样,其余时间居家未外出。

3月4日14:00作为已发现病例密切接触者转运至集中隔离点隔离观察。

3月5至6日在集中隔离点隔离观察。

3月7日在密切接触者中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者5:李某某,男,27岁,现住瑞丽市畹町镇国防街单位宿舍。

3月1至3日期间,每天8:30到畹町文化中心核酸采集点采样,其余时间未外出。

3月4至6日闭环管理未外出。

3月7日在封控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者6:白某,男,70岁,现住瑞丽市畹町镇建设路花园巷。

3月1日在仁慈医院照看家属,未离开医院外出。

3月2日11:00回家,18:30至19:00在建设路花园巷散步,其余时间居家未外出。

3月3日8:00到畹町文化广场核酸采集点采样后回家,18:30至19:00在畹町建设路花园巷散步,其余时间居家未外出。

3月4日8:00到畹町文化广场核酸采集点采样后回家,18:30到民主街龙马大药房,19:00回家,其余时间居家未外出。

3月5至6日8:00到畹町文化广场核酸采集点采样后回家,18:30至19:00在建设路花园巷散步,其余时间居家未外出。

3月7日在封控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者7:段某某,女,56岁,现住瑞丽市姐相乡顺哈村委会银井一村民小组。

3月1日6:00到姐相乡菜市场摆摊,13:00回家,16:30到高速路延长线工业园区卡点,16:50回家未外出。

3月2日6:00到弄岛镇雷午街摆摊,13:00回家后未外出。

3月3日6:00到姐相乡菜市场摆摊,12:00回家后未外出。

3月4日15:00到村内核酸采集点采样,其余时间居家未外出。

3月5日6:00到村内市场摆摊,12:00回家后未外出。

3月6日15:00到村内核酸采集点采样,其余时间居家未外出。

3月7日在管控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者8:玛某某,女,33岁,现住瑞丽市勐卯街道团结村委会弄恩村民小组。

3月1日10:46到村内核酸采集点采样,10:54回家后未外出。

3月2日15:01到瑞宏路1号,14:00回家后未外出。

3月3日10:46到村内核酸采集点采样,14:31到瑞宏路1号,17:00回家,20:59到瑞宏路1号,21:45回家后未外出。

3月4日10:21到村内核酸采集点采样,10:30回家后未外出。

3月5日21:00作为已发现病例密切接触者转运至集中隔离点隔离观察。

3月7日在密切接触者中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者9:貌某某,男,41岁,现住瑞丽市勐卯街道团结村委会弄喊一村民小组。

3月1日8:20到村内核酸采集点采样后回家,14:00到过村内店铺,14:30回家后未外出。

3月2日居家未外出。

3月3至6日期间,3日8:40、4日 9:30、5日 9:40、6日9:00到村内核酸采集点采样,其余时间居家未外出。

3月7日在封控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者10:补某某,女,32岁,现住瑞丽市勐卯街道团结村委会弄喊一村民小组。

3月1日8:20到村内核酸采集点采样,8:40回村内自家杂货店未外出。

3月2日在村内自家杂货店未外出。

3月3至6日期间,3日8:40、4日9:30、5日9:40、6日9:00到村内核酸采集点采样,其余时间在村内自家杂货店未外出。

3月7日在封控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者11:玛某,女,43岁,现住瑞丽市姐相乡俄罗村委会允哈村民小组。

3月1日8:00至12:00、14:00至19:00到村内自家农田干活,其余时间居家未外出。

3月2日7:00至12:00、14:00至19:00到村内自家农田干活,12:01到村内小卖部,12:11到姐相街江友副食店,12:30回家后未外出。

3月3日7:00至12:00、14:00至19:00到村内自家农田干活,其余时间居家未外出。

3月4日7:30至12:00、14:00至20:00到村内自家农田干活,其余时间居家未外出。

3月5日6:00到村内自家农田干活,9:00到姐相乡顺哈村委会广双村民小组郭某某农产品收购点,13:00回家,14:30到村内自家农田干活,15:50到村内核酸采集点采样,16:00到村内自家农田干活,19:30回家后未外出。

3月6日8:00至12:00、14:00至19:00到村内自家农田干活,其余时间居家未外出。

3月7日在防范区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者12:云某,女,16岁,现住瑞丽市姐相乡贺腮村委会姐相弄村民小组。

3月1日居家未外出。

3月2日15:30到村内核酸采集点采样,18:20到过姐相街百顺超市,其余时间居家未外出。

3月3日居家未外出。

3月4日15:30到村内核酸采集点采样,15:40到同村亲戚家,17:40回家后未外出。

3月5日居家未外出。

3月6日15:30到村内核酸采集点采样,15:45回家后未外出。

3月7日在管控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

无症状感染者13:吴某某,男,58岁,现住瑞丽市畹町镇畹江路和民巷。

3月1日8:30到畹町农贸市场王桂华大米店,10:00回家后未外出。

3月2至5日每天9:30到畹町文化广场核酸采集点采样,其余时间居家未外出。

3月6日9:30到畹町文化广场核酸采集点采样,15:40到畹町镇建设路邮政快递,其余时间居家未外出。

3月7日在封控区核酸筛查中发现,即用负压救护车转运至定点救治医院隔离诊治,诊断为新冠肺炎本土无症状感染者。

如有以上行动轨迹交集的人员请主动向网格员或社区、村委会报告。https://t.cn/A66bSo8R

【长兴县画溪街道明门居民区#新时代文明实践活动#】#湖州身边事# "劳动一小时,民情零距离"今天早上,明门居民区居干部对光明路沿街店铺进行清扫;到四里桥自然村查看污水运维;入户检查垃圾分类;宣传《民法典》,让居民们知悉民法典是贯彻实施法治国家、法治政府、法治社会建设的重要内容;宣传、普及防诈骗知识,叮嘱居民不轻易将个人信息、手机验证码告诉陌生人,在遇到可疑情况时,可打防诈热线2250000,以免上当受骗


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