从敦煌借贷契约看唐代担保制度文化

民主与法制时报 2021-03-26

  唐代是我国古代经济社会较为繁荣的时期,在当时繁荣的商业活动中,为了保障契约关系而产生的担保制度也得到迅速发展。与之前的朝代相比,唐代的担保制度更为先进,对于完善我国现代担保制度具有借鉴意义。本文从敦煌借贷契约的内容、保人代偿制度及质典制度三个方面对敦煌借贷契约所体现的唐代担保制度文化作初步分析研究。

  作为商品生产和交换的产物,“债”随着社会经济的发展而发展。与“债”相伴相生的便是“担保”。作为一种民事法律关系,债事双方均有权向对方行为提出要求,而担保就是为了保护双方这种权利。

  唐代是我国古代经济社会较为繁荣的时期,在当时繁荣的商业活动中,为了保障契约关系而产生的担保制度也得到迅速发展。与之前的朝代相比,唐代的担保制度更为先进,对于完善我国现代的担保制度具有借鉴意义。

  敦煌莫高窟第17窟是晚唐开凿的一个洞窟,与16号窟是同时代开凿的。1900年,人们在清理洞窟的流沙时发现了这个洞窟,里面藏有大量的古代佛教经典和社会文书等许多珍贵文物,为我们研究这段重要历史时期的担保制度文化,提供了宝贵的信息。本文拟从敦煌借贷契约的内容、保人代偿制度及质典制度三个方面对敦煌借贷契约所体现的唐代担保制度文化作初步分析研究。

  借贷契约的内容

  以一份契约为例进行分析:

  酉年十一月行人部落百姓张七奴为纳突不办,于灵图寺僧海清处便佛麦陆硕。其麦限至秋八月内还足。如违限不还,其麦请陪(倍),如身东西,一仰保人等代还。任掣夺家资杂物牛畜等。恐人无信,故立此契。两共平章,书纸为记。便麦人张七奴年卌(押)

  保人男黑奴十三

  保人张风蓋 风立年十一

  见人索海奴

  从这段契约可以看出,唐代借贷契约中一般对于借贷的事由都有所交代,例如在上面这件张七奴便麦契中借贷事由是“纳突不办”,也就是向政府缴纳突田税。

  借贷事实条款在借贷契约中是必须存在的一项内容,不可缺少。同样以张七奴便麦契为例,借贷事实就是“酉年十一月行人部落百姓张七奴,于灵图寺僧海清处便佛麦陆硕。”从灵图寺僧人海清借“佛麦陆硕”还贷期限为“秋八月内还足”,既是“佛麦”,含救济之意。在敦煌借贷契约中有很多从寺院便种子年粮的契约。敦煌系佛教圣地,寺院在当地的经济生活中占有相当重要的地位,分有永业田和口分田,承担政府的赋税、劳役等,因此,寺院也是重要的民事契约主体。这种从寺院借贷的契约,依据借贷人的身份,按不同方式借贷。

  上述张七奴便麦契中的约定还款内容是“其麦限至秋八月内还足”以及当借入人死亡或逃亡时的“如违限不还,其麦请陪(倍),如身东西,一仰保人等代还。”保人妻子和兄弟代为偿还,中间遇到国家大赦免除债务也不影响到此件契约的约定效力。这件约定还贷条款中值得注意的是出现了保人及家人代为偿还和民间抵制国家赦免私人债务的条款,从中可以推测出国家的政策变化和当事人为了保障自身利益而采取的种种措施。

  违约责任条款在契约内容中不是必须存在的一部分,有的契约约定的有,而有的契约中就不存在。在本举例契约中体现为“任掣夺家资杂物牛畜等”。可见,如果在借贷契约中约定了违约责任,一般都是要任意拿走借入方的家庭财产包括物品而不管借入方同不同意来抵充借入方无法偿还的债务。

  我们阅读大量敦煌契约文书发现,在契约的结尾处都有借入方签字或者用手指画的红印,契约如果有保证人和见证人就在借入方后面附有保证人和见证人的签字画押。譬如张七奴便麦契中:

  保人男黑奴十三

  保人张风蓋 风立年十一

  见人索海奴

  大多数的契约原件中,借出方最多只写了麦主或钱主,而很少写清楚麦主和钱主的姓名,更没有画押,而在麦主或钱主后面则是把借入方的姓名年龄以及保证人和见证人的姓名年龄记载的非常清楚,并且还要签名或者用手指点上朱印。这一特点在借贷契约中最为常见,只有在一些极为个别的契约中出现借出方的姓名和画押。

  保人代偿制度

  《唐律疏议》根据严格的计算方式对无力偿还债务的债务人进行处罚。尽管如此,该法典强调偿还债务是一种责任,但没有详细谈到可能偿还的方法。契约填补了法律上的这一空白,并考虑到了另一可能性——债务人逃脱。

  还是以张七奴便麦契为例。解决债务人逃脱引起的侵害债权人权利最主要的方法就是保人代偿制度,“如身东西,一仰保人等代还”。所以债务人逃债,找担保人负责是法律许可的,“如负债者逃,保人代偿。”

  在张七奴便麦契的例子中明确规定了保人的担保责任,“即如身东西,一仰保人等代还”,可以理解为“不管债务人身处东或西(逃脱),都可以要求担保人代为偿还”。这一契约条款虽清楚体现了唐代保人享有一定的风险并要承担一定的责任,如果债务人有逃避债务的行为,保人负有不可推卸的偿还债务的责任。但是担保人应当偿还些什么呢?根据当时法律的严苛要求,最有可能的假设是,担保人须替债务人偿还所有的债务,甚至包括利息和法律规定的,因无力偿还而受到的罚款。

  在保人担保的借贷契约中另一个值得注意的问题是保人的偿还义务如何实现。在以前的契约中,妻子和子女所扮演的角色并不是一个真正的担保人。如果一家之主逃跑了,那么债权人自然而然要求其他家庭成员继续偿还债务:“父债子还,夫债妻还”。为了提醒妻子和儿女所应承担的责任,契约只是简单地讲明,由于逃债,父亲将失去对他家庭财富的占有权,而他的妻子儿女从此将受债权人的支配,以偿还其债务。尽管担保人对债务有担保,但担保人的财产有别于债务人的财产,担保的责任还是非常有限的。

  保人代偿制度是唐代经济社会发展中的一大重要特色,并且因为法律的严格规定,更切实有效地保障了唐代借贷关系中债权的实现,解决借贷纠纷的同时促进了唐代借贷关系的流转。

  质典制度

  敦煌借贷契约中所涉及的质典契约,就是以某物作为留置担保,与抵押不同,其财产是掌握在债权人手中的。如果某物是可增值财产,债权人同样有权享用其增值部分。在契约有效期内,债权人成了真正享有收益权的人,尽管该物的所有者是债务人。在我国古代,质典作为一种较为流行的担保方式,通常也被称之为“典”“当”“押”“抵”“典贴”“质卖”等。这些约定俗成的说法,就是用来表示质典,或者说是以动产或者不动产作为留置担保,也就是通常情况下人们所说的“以物质钱”。

  此处仅以建中三年马令痣举钱契为例:

  建中三年七月十二日,健儿马令痣为急要钱用,交无得处,遂于护国寺僧虔边举钱壹仟文。其钱每月头分生利[贰]佰文。如虔英自要钱用,即仰马令痣本利并还。如不得,一任虔英牵掣令疼[家]资牛畜,将充钱直,有剩不追。恐人无[信],故立私契。两共平章,画指为记。

  举钱人 马令痣 年廿

  同取人 母苑二娘 年五十

  同取人 妹马二娘 年十二

  在这份契约中,双方当事人分别是借款人马令痣和债权人护国寺僧人虔英,借款金额为1000文,未约定质押,但约定还款的到期日为债权人虔英需要用钱之时。这一约定,意即债权人可以随时要求债务人还款,如果债务人不能清偿,债权人就可以启动带有担保性质的惩罚性条款,即“一任虔英牵掣令痣家资牛畜,将充钱直,有剩不追”。最后是立契人名单,分别是“钱主”、马令痣和两位“同取人”,即保人。保人是马令痣的母亲和妹妹,故此处还体现了这是以他们的共同财产为债务作整体担保的,为将来万一发生纠纷后的执行预设了可操作性。

  在敦煌发现的经济文书中,借贷契约占一半以上,而担保作为借贷契约的重要组成部分,显然具有不可忽视的作用。从众多的契约来看,敦煌地区的物质生活状况并不丰裕,但契约所表现的内容、形式、制度等仍显示出较高的立契水准,为我国古代经济以及法律发展,起到了十分重要的作用。(作者单位:兰州理工大学法学院 穆永强)

(责任编辑:刘海滨)

为什么你如此卖力,还是招不到人?

​​​去年离职以后,短短一个星期之内,我陆续接到五六个猎头的电话,无一不言辞恳切,邀我去面试。

有两位猎头推荐了同一个公司同一个岗位,出于好奇,我决定去看看。

这是一家初创型互联网公司,坐落在软件产业基地。办公室还没有我住的小单间大,看起来更像是杂物室。我进去的时候,有两三个疑似程序员的小伙正趴在办公桌上午睡。老实说,要不是听说创始人很厉害,我早就想放弃面试了。

第一轮面试,面试官儒雅健谈,对话令人舒服,我决定再观望观望。

第二轮面试就尴尬了,面试官是先前接待我那位男士,一上来就把前一位面试官问过的问题问了一遍,我耐着性子重新答了一遍,却无法阻止心里越来越失望。

我笑着礼貌地提醒他:“其实,这些问题上一位面试官已经问过我一遍了。”

他好像没听懂我的意思,或是执意装作什么都知道:“没关系嘛,你再说一遍,我们三个合伙人、三轮面试,最后统一交换一下看法。”

一听这句话,我突然不想再面下去了。

三轮面试,那是不是同样的问题每个我都要回答三遍呢?每个人面几十分钟,那岂不是要白白浪费几个小时?

鲁迅先生有句话:“浪费别人的时间,等于谋财害命。”

本来我对这个岗位的兴趣也不大,经这么一番折腾更是兴味全无。更严重的是,如此不专业的面试,直接让我对团队能力产生了质疑。

迟疑了一下,我礼貌地伸出右手:“你好,要不这样吧,经过刚才一番了解,我觉得这个岗位不太适合我,非常抱歉。”

面试就此终止。

小公司到底应该怎么做才能更有效地招到人呢?

作为一名久经考验的“面霸”,我的看法是:事在人为。事,即项目;人,即团队。小公司招不到人,如果不是“事”的问题,那一定是“人”的问题。

通常来说,愿意来小公司面试的人,大多是对项目有点兴趣的,如果“事”本身确实靠谱,理论上,招到人并不难。

但问题是,靠谱的事有时候从某些人嘴里说出来就变了味,所以,面试者被吓跑也就不足为奇了。(当然,现实生活中,不靠谱的项目很多,这并非HR或招聘负责人所能掌控)

造成这个局面的关键人设主要有三个:HR、直属上司和创始人。

01

HR是面试者了解公司的第一扇窗户。从电话邀约开始,到接待面试,再到谈薪资,HR的一举一动都会影响面试者对公司的判断。一个优秀的HR,至少要具备3个特质:

1.真诚

世界上没有不套路的HR,但套路过多的HR往往也令面试者生畏。反正,我个人不太喜欢和不真诚的人打交道,所以对套路型HR有天然的防备心理。

刚面试就感觉套路满满的公司,将来还有更多套路等着你呢,不信走着瞧。

2.专业

HR的专业度,直接代表着一个公司的专业度。如果一位HR不够专业,难免会让人对公司业务层面的专业度产生怀疑。

不专业的HR,通常有两种:一种是能力不行——给人带来的联想是:公司招不到更好的;另一种是身兼多职——给人带来的联想是:公司严重缺人。对求职者来说,都不是什么好兆头。

3.责任心

HR的首要任务是招人,但求职者考虑的却是某一阶段的职业生涯规划。一个合格的HR,最起码要能让求职者对工作和公司有充分的了解,并建立起最基本的信任。

当你脑海里突然闪现出“不择手段也要拿下某个面试人选”这种念头的时候,请摸摸胸口:你左右的可是一个人的人生呀!负责任的做法是:尽量真诚,阐明事实,让求职者自己选择。

——虚假承诺和刻意隐瞒都是耍流氓。

02

直属上司是我选择工作时着重考虑的因素。对大部分求职者而言,一份工作的价值主要就是这几样:薪酬+能力+资源。当然,也有少部分人只是为了梦想、情怀、好玩、消磨时间……但这些不在我所说的范围内。

1.个人能力

直属上司的个人能力有多重要?这么说吧,你所在的项目/部门的兴衰成败都和直属上司的能力有直接关联。正所谓“强将手下无弱兵”,通常来说你选择了一个卓越的上司,大概率也选择了一个卓越的团队。卓越的团队,会让你受益无穷。

2.有带下属的意愿

能力强但不愿意带下属,那也是白搭。老实说,这样的上司并不值得你跟随。如今的职场,光靠单兵作战远远是不够的。更何况,跟着一个自私、短视的上司,你也很难有所成长。

3.优秀的人格

在各方面都不算太糟糕的情况下,一个具有优秀人格的上司,比一份丰厚的薪酬更吸引我。因为,跟着这样的leader,你不需要担心受到不公正的对待。很庆幸,我的职场路上遇到了好几位独具人格魅力的上司,无论是工作还是生活方面,我都从他们身上吸取了很多有益的东西。

03

我曾经在两家创投领域的公司待过,所以对投资人评判投资标的好坏的流程和标准有较深的了解。可以说,几乎每一位投资人都特别看重创始人。尤其对初创公司而言,能否获得投资大部分取决于创始人。

如果面试的时候,你有幸见到公司创始人:首先、不要太激动,因为大公司的老板基本上是没时间面试一个普通员工的;其次、如果你确实有志加入创业公司,那一定要好好和创始人聊聊,因为你可以从中获得很多有价值的信息。

1.格局

格局是装不出来的。老板的格局,直接决定了一家公司能走多远。因为他能看到别人看不到的东西、想到别人想不到的事情,引领公司找到正确的前进方向。

更重要的是,有格局的老板,一般也不会亏待自己的员工,因为他们深知团队的重要性;更不会过分追逐短期利益,因为他们有比赚快钱更宏伟的梦想。

2.放权

公司管理是一门艺术:懂得放权的老板,不但自己轻松,低下的人做事也有干劲;不懂放权的老板,把自己累个半死,全公司的人都跟着受罪。跟着愿意放权的老板,你能接触到更大的世界,自然也能收获更多东西。

3.实力说话

不少小企业,裙带关系是很复杂的。尤其在一些家族企业,指不定老板整个家族的人都在里面,老板的大老婆管财务,二表哥管人事,三大伯管生产,四小姨管食堂……谁你都得罪不起。

关键是,在这样的公司,你的晋升是很难的,因为大部分重要的岗位都被老板的亲信占据了。反正,我个人找工作从不考虑这样的公司。

一些小公司,招不到人老板往往就怪罪HR,其实HR也够冤的。大多数时候,这根本不是HR的问题,而是整个公司的问题。当老板的也可以静下心来想想:你的公司真的有前途吗?工资开到位了吗?员工能收获成长吗?

如果这些问题的答案都是肯定的,那招不到人就真是怪了。但真实的情形是,很多创业公司的老板对自己的公司能不能做成都存疑,工资更是毫无竞争力,至于员工成长,更不是大多数老板关注的问题。

所以,招不到人也很正常,而HR只不过是背锅侠罢了。​​​​#人力资源研究[超话]#

悲剧!高楼坠玻璃砸死3岁幼童,物业公司负全责赔偿81万
2018年4月发生了一场悲剧:15楼掉碎的玻璃,砸中了从楼下路过的母子两人,最终导致母亲受伤、3岁的幼童不治身亡。事发后,公安、法院层层跟进,在经过反复调查取证后,为这起悲剧画上了一个句号。
近日,湖北省十堰市中级人民法院作出终审判决:事发楼栋物业公司承担全部责任。
高空坠下玻璃碎片
母子俩被砸得头破血流
2018年4月21日上午11时许,十堰火车站广场正对面的一栋高楼下,市民朱某某带着长子周某宇、次子周某如和婆婆外出逛街。当一家四口从事发楼栋下经过时,意外突然发生:从高空坠下的一堆玻璃碎片,不偏不倚正好砸在了周某如的头部,朱某某的胳膊和脸部也被玻璃碎渣扎伤。
事发后,现场被围了起来。
上午11时10分左右,母子二人被送到了太和医院时,周某如已经处于昏迷状态,并且出现唇部发乌、发紫的状况。此时的周某如不仅头部一直在出血,更为严重的是,头部的伤口有十余公分,并且很深,能看到颅内的脑组织结构。医院的奋力抢救和全城市民的爱心接力,最终也未能留住周某如幼小的生命。2018年4月22日上午,年仅3岁半的周某如因抢救无效离世。
小男孩最终离开了我们。
房产开发商、物业公司、房屋主人均成被告
事情发生后,周某如的父母周某某和朱某某决定通过司法程序为逝去的小儿子讨个说法。事发楼栋的房产开发商十堰宝某达房地产开发有限责任公司(以下简称房地产公司)和十堰宏某物业管理有限公司(以下简称物业公司),全部被列入了被告一栏。
十堰市茅箭区人民法院依法受理了这起案件。本案原告认为,房地产公司既是事发楼栋的所有权人,又与物业公司同为事发楼栋的管理人,请求应由事发楼栋的管理人承担侵权责任。
一审诉讼过程中,物业公司认为高坠玻璃属于15楼业主范某某和14楼业主范某专有部分,相关侵权责任应由范某某和范某承担,并向茅箭区法院申请追加范某某和范某为被告参加诉讼。
后经茅箭区法院准许,追加15楼业主范某某和14楼业主范某为被告参加诉讼。
一审判决:物业公司全责,赔偿81万余元
2019年9月25日,茅箭区法院对此案作出一审判决,物业公司于判决发生法律效力之日起十日内向朱某某、周某赔偿周某如的医疗费、死亡赔偿金、丧葬费及精神损害抚慰金共计784151.39元(已实际支付26000元);向朱某某赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费及交通费共计32479.85元。
茅箭区法院经审理认定,范某某、范某在本案中不承担赔偿责任,同时驳回朱某某、周某其他诉讼请求。
二审查明:玻璃属于物业公司管理范围
一审判决公布后,物业公司不服,向十堰中院提起了上诉。
二审期间,为查明致朱某某受伤、周某如死亡的玻璃的使用人和管理人到底是谁,十堰中院主动依职权到该建筑物的设计单位十堰市建筑设计研究院调查,最终确认虽然高坠玻璃位于15楼、14楼两户业主的卧室外,但因其系不能打开的“固定扇”,用途、功能实质上替代了外墙分隔空间、荷载、挡风、隔音、隔热、保温、防火、防水等功能,故属于全体业主共有部分,应当属于物业公司管理范围。
玻璃就是从这栋楼上掉下来。
同时法院查明,物业公司2016年接手物业管理时,理应知晓建筑的安全外墙全部使用玻璃构成的事实状态,涉案高坠玻璃在铝合金窗框外侧,用结构密封胶把玻璃和铝框粘合,玻璃的荷载主要靠密封胶承受,与砖墙和混凝土外墙相比,玻璃易损、结构密封胶老化从而发生脱落事件的概率相对较高。
高坠玻璃所在建筑物于2009年2月竣工,至涉案侵权行为发生时(2018年4月21日)已满9年,物业公司并未提交确实、充分证据证实其就玻璃外墙已经制定科学、有效、合理的物业管理方案,并已履行物业服务合同约定及法律规定的对业主共用部位进行严格管理、定期检查、养护维修的义务,应承担赔偿责任。
近日,十堰中院对该案作出终审判决:驳回上诉,维持原判。这意味着,事发楼栋的物业公司要承担导致周某如死亡、朱某某受伤的全部责任。
高空坠物夺走一个无辜的小生命,案件再度警醒,请各单位、小区、家庭定时仔细检查玻璃幕墙、窗户、阳台杂物等有无脱落风险,避免悲剧再次发生。

来源:湖北高院、十堰中院
作者:袁伊璇 李君 | 图片来源:十堰晚报 | 编辑:冼小堤


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