悲時俗之近阨兮,願輕舉而遠遊。
質菲薄而無因兮,焉托乘而上浮?
遭沈濁而污穢兮,獨鬱結其誰語!
夜耿耿而不寐兮,魂營營而至曙。
惟天地之無窮兮,哀人生之長勤,
往者余弗及兮,來者吾不聞,
步徙倚而遙思兮,怊惝怳而乖懷。
意荒忽而流蕩兮,心愁淒而增悲。
神倏忽而不反兮,形枯槁而獨留。
內惟省以端操兮,還應正氣之所由。
漠虛靜以恬愉兮,澹無爲而自得。
聞赤松之清塵兮,願承風乎遺則。
貴真人之休德兮,美往世之登仙,
與化去而不風兮,名聲著而日延。
奇傅說之托辰星兮,羨韓眾之得一。
形穆穆以浸遠兮,離人群而遁逸。
因氣變而遂曾舉兮,忽神奔而鬼怪。
時彷彿以遙見兮,精皎皎以往來。
超氛埃而淑郵兮,終不反其故都。
免眾患而不懼兮,世莫知其所如。
恐天時之代序兮,耀靈曄而西征。
微霜降而下淪兮,悼芳草之先零。
聊仿佯而逍遙兮,永歷年而無成。
誰可與玩斯遺芳兮?長向風而舒情。
高陽邈以遠兮,余將焉所程?
重曰:
春秋忽其不淹兮,奚久留此故居。
軒轅不可攀援兮,吾將從王喬而娛戲。
餐六氣而飲沆瀣兮,漱正陽而含朝霞。
保神明之清澄兮,精氣入而粗穢除。
順凱風以從游兮,至南巢而一息。
見王子而宿之兮,審一氣之和德。
曰:「道可受兮,不可傳;
其小無內兮,其大夫垠;
毋滑而魂兮,彼將自然;
一氣孔神兮,於中夜存;
虛以待之存,無以爲先;
庶類以成兮,此德之門。」
聞至貴而遂徂兮,忽乎吾將行。
仍羽人於丹丘,留不死之舊鄉。
朝濯發於湯谷兮,夕晞余身兮九陽。
吸飛泉之微液兮,懷琬琰之華英。
玉色頩以脕顏兮,精醇粹而始壯。
質銷鑠以汋約兮,神要眇以淫放。
嘉南州之炎德兮,麗桂樹之冬榮;
山蕭條而無獸兮,野寂漠其無人。
載營魄而登霞兮,掩浮雲而上征。
命天閽其開關兮,排閶闔而望予。
如豐隆使先導兮,問太微之所居。
集重陽入帝宮兮,造旬始而觀清都。
朝發軔於太儀兮,夕始臨乎於微閭。
屯余車之萬乘兮,紛容與而並馳。
駕八龍之婉婉兮,載雲旗之逶蛇。
建雄虹之采旄兮,五色雜而炫耀。
服偃蹇以低昂兮,驂連蜷以驕驁。
騎膠葛以雜亂兮,斑漫衍而方行。
撰余轡而正策兮,吾將過乎句芒。
歷太皓以右轉兮,前飛廉以啟路。
陽杲杲其未光兮,凌天地以徑度。
風伯爲作先驅兮,氛埃辟而清涼。
鳳凰翼其承旗兮,遇蓐收乎西皇。
攬慧星以爲旍兮,舉斗柄以爲麾。
叛陸離其上下兮,游驚霧之流波。
時暖曃其曭莽兮,召玄武而奔屬。
後文昌使掌行兮,選署眾神以並轂。
路漫漫其修遠兮,徐弭節而高厲。
左雨師使徑侍兮,右雷公以爲衛。
欲度世以忘歸兮,意姿睢以擔撟。
內欣欣而自美兮,聊愉娛以淫樂。
涉青雲以氾濫游兮,忽臨睨夫舊鄉。
僕夫懷余心悲兮,邊馬顧而不行。
思舊故以想像兮,長太息而掩涕。
泛容與而遐舉兮,聊抑志而自弭。
指炎神而直馳兮,吾將往乎南疑。
覽方外之荒忽兮,沛[氵罔]瀁而自浮。
祝融戒而蹕御兮,騰告鸞鳥迎宓妃。
張《咸池》奏《承雲》兮,二女御《九韶》歌。
使湘靈鼓瑟兮,令海若舞馮夷。
玄螭蟲象並出進兮,形蟉虯而逶蛇。
雌蜺便娟以增撓兮,鸞鳥軒翥而翔飛。
音樂博衍無終極兮,焉及逝以徘徊。
舒並節以馳騖兮,逴絕垠乎寒門。
軼迅風天清源兮,從顓瑣乎增冰。
歷玄冥以邪徑兮,乘間維以反顧。
召黔贏而見之兮,爲余先乎平路。
經營四方兮,周流六漠。
上至列缺兮,降望大壑。
下崢嶸而無地兮,上寥廓而無天。
視倏忽而無見兮,聽惝恍而無聞。
超無爲以至清兮,與泰初而爲鄰。
質菲薄而無因兮,焉托乘而上浮?
遭沈濁而污穢兮,獨鬱結其誰語!
夜耿耿而不寐兮,魂營營而至曙。
惟天地之無窮兮,哀人生之長勤,
往者余弗及兮,來者吾不聞,
步徙倚而遙思兮,怊惝怳而乖懷。
意荒忽而流蕩兮,心愁淒而增悲。
神倏忽而不反兮,形枯槁而獨留。
內惟省以端操兮,還應正氣之所由。
漠虛靜以恬愉兮,澹無爲而自得。
聞赤松之清塵兮,願承風乎遺則。
貴真人之休德兮,美往世之登仙,
與化去而不風兮,名聲著而日延。
奇傅說之托辰星兮,羨韓眾之得一。
形穆穆以浸遠兮,離人群而遁逸。
因氣變而遂曾舉兮,忽神奔而鬼怪。
時彷彿以遙見兮,精皎皎以往來。
超氛埃而淑郵兮,終不反其故都。
免眾患而不懼兮,世莫知其所如。
恐天時之代序兮,耀靈曄而西征。
微霜降而下淪兮,悼芳草之先零。
聊仿佯而逍遙兮,永歷年而無成。
誰可與玩斯遺芳兮?長向風而舒情。
高陽邈以遠兮,余將焉所程?
重曰:
春秋忽其不淹兮,奚久留此故居。
軒轅不可攀援兮,吾將從王喬而娛戲。
餐六氣而飲沆瀣兮,漱正陽而含朝霞。
保神明之清澄兮,精氣入而粗穢除。
順凱風以從游兮,至南巢而一息。
見王子而宿之兮,審一氣之和德。
曰:「道可受兮,不可傳;
其小無內兮,其大夫垠;
毋滑而魂兮,彼將自然;
一氣孔神兮,於中夜存;
虛以待之存,無以爲先;
庶類以成兮,此德之門。」
聞至貴而遂徂兮,忽乎吾將行。
仍羽人於丹丘,留不死之舊鄉。
朝濯發於湯谷兮,夕晞余身兮九陽。
吸飛泉之微液兮,懷琬琰之華英。
玉色頩以脕顏兮,精醇粹而始壯。
質銷鑠以汋約兮,神要眇以淫放。
嘉南州之炎德兮,麗桂樹之冬榮;
山蕭條而無獸兮,野寂漠其無人。
載營魄而登霞兮,掩浮雲而上征。
命天閽其開關兮,排閶闔而望予。
如豐隆使先導兮,問太微之所居。
集重陽入帝宮兮,造旬始而觀清都。
朝發軔於太儀兮,夕始臨乎於微閭。
屯余車之萬乘兮,紛容與而並馳。
駕八龍之婉婉兮,載雲旗之逶蛇。
建雄虹之采旄兮,五色雜而炫耀。
服偃蹇以低昂兮,驂連蜷以驕驁。
騎膠葛以雜亂兮,斑漫衍而方行。
撰余轡而正策兮,吾將過乎句芒。
歷太皓以右轉兮,前飛廉以啟路。
陽杲杲其未光兮,凌天地以徑度。
風伯爲作先驅兮,氛埃辟而清涼。
鳳凰翼其承旗兮,遇蓐收乎西皇。
攬慧星以爲旍兮,舉斗柄以爲麾。
叛陸離其上下兮,游驚霧之流波。
時暖曃其曭莽兮,召玄武而奔屬。
後文昌使掌行兮,選署眾神以並轂。
路漫漫其修遠兮,徐弭節而高厲。
左雨師使徑侍兮,右雷公以爲衛。
欲度世以忘歸兮,意姿睢以擔撟。
內欣欣而自美兮,聊愉娛以淫樂。
涉青雲以氾濫游兮,忽臨睨夫舊鄉。
僕夫懷余心悲兮,邊馬顧而不行。
思舊故以想像兮,長太息而掩涕。
泛容與而遐舉兮,聊抑志而自弭。
指炎神而直馳兮,吾將往乎南疑。
覽方外之荒忽兮,沛[氵罔]瀁而自浮。
祝融戒而蹕御兮,騰告鸞鳥迎宓妃。
張《咸池》奏《承雲》兮,二女御《九韶》歌。
使湘靈鼓瑟兮,令海若舞馮夷。
玄螭蟲象並出進兮,形蟉虯而逶蛇。
雌蜺便娟以增撓兮,鸞鳥軒翥而翔飛。
音樂博衍無終極兮,焉及逝以徘徊。
舒並節以馳騖兮,逴絕垠乎寒門。
軼迅風天清源兮,從顓瑣乎增冰。
歷玄冥以邪徑兮,乘間維以反顧。
召黔贏而見之兮,爲余先乎平路。
經營四方兮,周流六漠。
上至列缺兮,降望大壑。
下崢嶸而無地兮,上寥廓而無天。
視倏忽而無見兮,聽惝恍而無聞。
超無爲以至清兮,與泰初而爲鄰。
《远游》
[先秦] 屈原
悲时俗之迫阨兮,愿轻举而远游。
质菲薄而无因兮,焉托乘而上浮?
遭沈浊而污秽兮,独郁结其谁语!
夜耿耿而不寐兮,魂营营而至曙。
惟天地之无穷兮,哀人生之长勤,
往者余弗及兮,来者吾不闻,
步徙倚而遥思兮,怊惝恍而乖怀。
意荒忽而流荡兮,心愁凄而增悲。
神倏忽而不反兮,形枯槁而独留。
内惟省以端操兮,还应正气之所由。
漠虚静以恬愉兮,澹无为而自得。
闻赤松之清尘兮,愿承风乎遗则。
贵真人之休德兮,美往世之登仙,
与化去而不风兮,名声著而日延。
奇傅说之托辰星兮,羡韩众之得一。
形履乱越远兮,离人群而遁逸。
因气变而遂曾举兮,忽神奔而鬼怪。
时仿佛以遥见兮,精皎皎以往来。
超氛埃而淑邮兮,终不反其故都。
免众患而不惧兮,世莫知其所如。
恐天时之代序兮,耀灵晔而西征。
微霜降而下沦兮,悼芳草之先零。
聊仿佯而逍遥兮,永历年而无成。
谁可与玩斯遗芳兮?长向风而舒情。
高阳邈以远兮,余将焉所程?
重曰:春秋忽其不淹兮,奚久留此故居。
轩辕不可攀援兮,吾将从王乔而娱戏。
餐六气而饮沆瀣兮,漱正阳而含朝霞。
保神明之清澄兮,精气入而粗秽除。
顺凯风以从游兮,至南巢而一息。
见王子而宿之兮,审一气之和德。
曰:“道可受兮,不可传;
其小无内兮,其大夫垠;
毋滑而魂兮,彼将自然;
一气孔神兮,于中夜存;
虚以待之存,无以为先;
庶类以成兮,此德之门。”
闻至贵而遂徂兮,忽乎吾将行。
仍羽人于丹丘,留不死之旧乡。
朝濯发于汤谷兮,夕晞余身兮九阳。
吸飞泉之微液兮,怀琬琰之华英。
玉色頩以脕颜兮,精醇粹而始壮。
质销铄以汋约兮,神要眇以淫放。
嘉南州之炎德兮,丽桂树之冬荣;
山萧条而无兽兮,野寂漠其无人。
载营魄而登霞兮,掩浮云而上征。
命天阍其开关兮,排阊阖而望予。
如丰隆使先导兮,问太微之所居。
集重阳入帝宫兮,造旬始而观清都。
朝发轫于太仪兮,夕始临乎于微闾。
屯余车之万乘兮,纷容与而并驰。
驾八龙之婉婉兮,载云旗之逶蛇。
建雄虹之采旄兮,五色杂而炫耀。
服偃蹇以低昂兮,骖连蜷以骄骜。
骑胶葛以杂乱兮,斑漫衍而方行。
撰余辔而正策兮,吾将过乎句芒。
历太皓以右转兮,前飞廉以启路。
阳杲杲其未光兮,凌天地以径度。
风伯为作先驱兮,氛埃辟而清凉。
凤凰翼其承旗兮,遇蓐收乎西皇。
揽慧星以为旍兮,举斗柄以为麾。
叛陆离其上下兮,游惊雾之流波。
时暖曃其曭莽兮,召玄武而奔属。
后文昌使掌行兮,选署众神以并毂。
路漫漫其修远兮,徐弭节而高厉。
左雨师使径侍兮,右雷公以为卫。
欲度世以忘归兮,意姿睢以担挢。
内欣欣而自美兮,聊愉娱以淫乐。
涉青云以泛滥游兮,忽临睨夫旧乡。
仆夫怀余心悲兮,边马顾而不行。
思旧故以想象兮,长太息而掩涕。
泛容与而遐举兮,聊抑志而自弭。
指炎神而直驰兮,吾将往乎南疑。
览方外之荒忽兮,沛[氵罔]瀁而自浮。
祝融戒而跸御兮,腾告鸾鸟迎宓妃。
张《咸池》奏《承云》兮,二女御《九韶》歌。
使湘灵鼓瑟兮,令海若舞冯夷。
玄螭虫象并出进兮,形蟉虬而逶蛇。
雌蜺便娟以增挠兮,鸾鸟轩翥而翔飞。
音乐博衍无终极兮,焉及逝以徘徊。
舒并节以驰骛兮,逴绝垠乎寒门。
轶迅风天清源兮,从颛琐乎增冰。
历玄冥以邪径兮,乘间维以反顾。
召黔赢而见之兮,为余先乎平路。
经营四方兮,周流六漠。
上至列缺兮,降望大壑。
下峥嵘而无地兮,上寥廓而无天。
视倏忽而无见兮,听惝恍而无闻。
超无为以至清兮,与泰初而为邻。
[先秦] 屈原
悲时俗之迫阨兮,愿轻举而远游。
质菲薄而无因兮,焉托乘而上浮?
遭沈浊而污秽兮,独郁结其谁语!
夜耿耿而不寐兮,魂营营而至曙。
惟天地之无穷兮,哀人生之长勤,
往者余弗及兮,来者吾不闻,
步徙倚而遥思兮,怊惝恍而乖怀。
意荒忽而流荡兮,心愁凄而增悲。
神倏忽而不反兮,形枯槁而独留。
内惟省以端操兮,还应正气之所由。
漠虚静以恬愉兮,澹无为而自得。
闻赤松之清尘兮,愿承风乎遗则。
贵真人之休德兮,美往世之登仙,
与化去而不风兮,名声著而日延。
奇傅说之托辰星兮,羡韩众之得一。
形履乱越远兮,离人群而遁逸。
因气变而遂曾举兮,忽神奔而鬼怪。
时仿佛以遥见兮,精皎皎以往来。
超氛埃而淑邮兮,终不反其故都。
免众患而不惧兮,世莫知其所如。
恐天时之代序兮,耀灵晔而西征。
微霜降而下沦兮,悼芳草之先零。
聊仿佯而逍遥兮,永历年而无成。
谁可与玩斯遗芳兮?长向风而舒情。
高阳邈以远兮,余将焉所程?
重曰:春秋忽其不淹兮,奚久留此故居。
轩辕不可攀援兮,吾将从王乔而娱戏。
餐六气而饮沆瀣兮,漱正阳而含朝霞。
保神明之清澄兮,精气入而粗秽除。
顺凯风以从游兮,至南巢而一息。
见王子而宿之兮,审一气之和德。
曰:“道可受兮,不可传;
其小无内兮,其大夫垠;
毋滑而魂兮,彼将自然;
一气孔神兮,于中夜存;
虚以待之存,无以为先;
庶类以成兮,此德之门。”
闻至贵而遂徂兮,忽乎吾将行。
仍羽人于丹丘,留不死之旧乡。
朝濯发于汤谷兮,夕晞余身兮九阳。
吸飞泉之微液兮,怀琬琰之华英。
玉色頩以脕颜兮,精醇粹而始壮。
质销铄以汋约兮,神要眇以淫放。
嘉南州之炎德兮,丽桂树之冬荣;
山萧条而无兽兮,野寂漠其无人。
载营魄而登霞兮,掩浮云而上征。
命天阍其开关兮,排阊阖而望予。
如丰隆使先导兮,问太微之所居。
集重阳入帝宫兮,造旬始而观清都。
朝发轫于太仪兮,夕始临乎于微闾。
屯余车之万乘兮,纷容与而并驰。
驾八龙之婉婉兮,载云旗之逶蛇。
建雄虹之采旄兮,五色杂而炫耀。
服偃蹇以低昂兮,骖连蜷以骄骜。
骑胶葛以杂乱兮,斑漫衍而方行。
撰余辔而正策兮,吾将过乎句芒。
历太皓以右转兮,前飞廉以启路。
阳杲杲其未光兮,凌天地以径度。
风伯为作先驱兮,氛埃辟而清凉。
凤凰翼其承旗兮,遇蓐收乎西皇。
揽慧星以为旍兮,举斗柄以为麾。
叛陆离其上下兮,游惊雾之流波。
时暖曃其曭莽兮,召玄武而奔属。
后文昌使掌行兮,选署众神以并毂。
路漫漫其修远兮,徐弭节而高厉。
左雨师使径侍兮,右雷公以为卫。
欲度世以忘归兮,意姿睢以担挢。
内欣欣而自美兮,聊愉娱以淫乐。
涉青云以泛滥游兮,忽临睨夫旧乡。
仆夫怀余心悲兮,边马顾而不行。
思旧故以想象兮,长太息而掩涕。
泛容与而遐举兮,聊抑志而自弭。
指炎神而直驰兮,吾将往乎南疑。
览方外之荒忽兮,沛[氵罔]瀁而自浮。
祝融戒而跸御兮,腾告鸾鸟迎宓妃。
张《咸池》奏《承云》兮,二女御《九韶》歌。
使湘灵鼓瑟兮,令海若舞冯夷。
玄螭虫象并出进兮,形蟉虬而逶蛇。
雌蜺便娟以增挠兮,鸾鸟轩翥而翔飞。
音乐博衍无终极兮,焉及逝以徘徊。
舒并节以驰骛兮,逴绝垠乎寒门。
轶迅风天清源兮,从颛琐乎增冰。
历玄冥以邪径兮,乘间维以反顾。
召黔赢而见之兮,为余先乎平路。
经营四方兮,周流六漠。
上至列缺兮,降望大壑。
下峥嵘而无地兮,上寥廓而无天。
视倏忽而无见兮,听惝恍而无闻。
超无为以至清兮,与泰初而为邻。
屹尧科技:正本清源,从法律角度谈Google事件
一篇小文,不想竟引发了圈内不少朋友学法、论法的热情,这事儿,有意义。无非是一起网络不正当竞争纠纷,当下再热闹,又能占几天头条?能够通过这次讨论,给行业留下点正能量,是好事儿。针对议论中的一些难点,下面,我尝试从法律角度简单谈谈个人看法。
首先,我们来看一下这张Google截图。上面清晰地显示,客户搜索的是PreeKem,是屹尧。那么,他得到的结果是什么呢?好吧,还真是屹尧。搜索结果栏标题明明白白地写着这就是“屹尧中国”。不只是标题显示屹尧中国,即便下面的描述性文字里,也并没有出现任何其他公司的名称。何止是国外客户啊,国内客户也很容易认为,这就是他所寻找的屹尧科技。然而,点进去之后呢,哇哦,这是什么?
有人说了,这不过是关键词优化,是SEO。这里首先澄清一下,SEO总体来说是优化自己的网站架构和内容,从而在搜索引擎上提升排名,而不是在搜索引擎上付费做广告。且不说把自己网站“整容”成对手的“优化”是否合法,单说是否SEO,搜索结果前面明晃晃地贴着一个标签呢。对了,就是绿色框框里这个词了:REKLAMA。注意了,它不是诚实守信小郎君的意思,而是,广告!显然,这不是SEO,而是付费广告,直白点说,花钱买来的效果。
好吧,又有人说了,这不过是关键词搜索里的小把戏,虽然上不得台面,确实有错,但是也没违法吧?首先,感谢大家确认这事儿上不得台面,确实有错,毕竟,至今我也没看到哪家公司公开说,我们以拿竞争对手公司名称注册关键词为荣。做的人家有,但多是偷偷摸摸的,虽然天下熙熙皆为利来,但廉耻之心人皆有之嘛。那么,真不违法吗?这里就涉及一些法律知识的干货了。
这次,屹尧科技认定对方关键词竞价排名侵权,依据的是哪部法律呢?答案是《反不正当竞争法》。这部法律中对此是有明文规定的,它列出的常见关键词竞价排名侵权有哪些呢?答案是仿冒、虚假宣传和商业诋毁等。[引自《网络不正当竞争相关问题研究》]商业诋毁比较容易判定,比如在搜索内容里,将自己产品跟对方产品做对比,吹嘘自己贬低对方。这里我想说的是另外两种违法行为:仿冒和虚假宣传。
注意了:当你在搜索框里输入“PreeKem(屹尧中英文商标的文字部分)”,下面出现的搜索结果还真就是“PreeKem”,甚至连表述里都看不到其他公司的字样,但是,点链接进去,却是“老母鸡变鸭”。看明白了吗?它跟普通的关键词侵权有何不同?答案是:它在违法的路上多走了一步,如果搜索结果显示的和链接指向的公司是同一家,还可能只是关键词设置上的误导,而一旦它设置显示的是“屹尧科技”或“PreeKem”,这就踏入了“虚假宣传”和“仿冒”的范畴。而这,就同时涉嫌触犯了《反不正当竞争法》和《商标法》。
当然了,大家将来不见得都像屹尧科技这么幸运,会被“送上”这么明显的案例。相对于大家都熟悉的《商标法》,目前《反不正当竞争法》在竞价排名方面的认定仍然有不少难点。但总体来说,是有两个原则可以参照的,分别是“违反诚实信用原则”和“违反公认的商业道德”原则。如果你觉得对方违反了这两个原则,那么它很大可能就是越界了。那么,它是否违背了这两个原则,判断起来需要很强的法学素养吗?可能更需要一点未曾泯灭的良知。
类似判例很多,比如:“在东方京宁公司诉睿达华通公司、百度公司不正当竞争案中,睿达华通公司使用原告字号“东方京宁”等作为其参与百度推广服务的关键词,法院认定睿达华通公司构成仿冒他人企业名称行为。也有裁判认为,竞价排名中所选取的关键词仅用于宣传,只能认为构成虚假宣传。如在北京万国思迅公司诉深圳万国思迅公司案中,因被告使用“北京万国思迅”为关键词在百度推广被告网站,被认定构成虚假宣传。” [引自《网络不正当竞争相关问题研究》]
也就是说,只要这么做了,要么是仿冒,要么是虚假宣传,很典型的违法行为。
接下来,或许还需要考虑的就是,对方是否有“主观过错”?出了问题,倒打一耙的终归少见,更常见的是把问题甩锅到百度或者google那边,撇清自己是无意的。但是,真能甩锅成功吗?微波消解仪的厂商那么多,为什么搜屹尧时,只出来某一家公司?其他家都没有?搜索引擎为何如此偏爱于它?至于连搜索结果的标题都显示为“屹尧”,那就更明显了,要说不是故意的,而是随机显示的,这个,不尊重的就不是法律了,而是法官的智商。
好吧,我希望我把问题说清楚了,不清楚没关系,回头可以继续交流。世界上的确不是只有是非,但世上终归不能没有是非。我们理解历史原因导致的某些酱缸文化,有时人会被裹挟着去做一些自己也不见得喜欢做的事情,但,有些事儿,其实我们是可以拒绝的。路还很长,谁还没个知错就改的时候,我们愿与大家一起互相勉励、互相督促,直道而行。
注1:
《网络不正当竞争相关问题研究》这篇文章推荐大家读一下,作者是一位法官,其所在法院2012年起的五年内,审理了全国1/10以上不正当竞争纠纷案件,其中,网络不正当竞争纠纷案件占2/3。那文章是该法官结合其所在法院近5年审理的近80个网络不正当竞争案件所写,相信对大家厘清事实和法律边界会有所帮助。
一篇小文,不想竟引发了圈内不少朋友学法、论法的热情,这事儿,有意义。无非是一起网络不正当竞争纠纷,当下再热闹,又能占几天头条?能够通过这次讨论,给行业留下点正能量,是好事儿。针对议论中的一些难点,下面,我尝试从法律角度简单谈谈个人看法。
首先,我们来看一下这张Google截图。上面清晰地显示,客户搜索的是PreeKem,是屹尧。那么,他得到的结果是什么呢?好吧,还真是屹尧。搜索结果栏标题明明白白地写着这就是“屹尧中国”。不只是标题显示屹尧中国,即便下面的描述性文字里,也并没有出现任何其他公司的名称。何止是国外客户啊,国内客户也很容易认为,这就是他所寻找的屹尧科技。然而,点进去之后呢,哇哦,这是什么?
有人说了,这不过是关键词优化,是SEO。这里首先澄清一下,SEO总体来说是优化自己的网站架构和内容,从而在搜索引擎上提升排名,而不是在搜索引擎上付费做广告。且不说把自己网站“整容”成对手的“优化”是否合法,单说是否SEO,搜索结果前面明晃晃地贴着一个标签呢。对了,就是绿色框框里这个词了:REKLAMA。注意了,它不是诚实守信小郎君的意思,而是,广告!显然,这不是SEO,而是付费广告,直白点说,花钱买来的效果。
好吧,又有人说了,这不过是关键词搜索里的小把戏,虽然上不得台面,确实有错,但是也没违法吧?首先,感谢大家确认这事儿上不得台面,确实有错,毕竟,至今我也没看到哪家公司公开说,我们以拿竞争对手公司名称注册关键词为荣。做的人家有,但多是偷偷摸摸的,虽然天下熙熙皆为利来,但廉耻之心人皆有之嘛。那么,真不违法吗?这里就涉及一些法律知识的干货了。
这次,屹尧科技认定对方关键词竞价排名侵权,依据的是哪部法律呢?答案是《反不正当竞争法》。这部法律中对此是有明文规定的,它列出的常见关键词竞价排名侵权有哪些呢?答案是仿冒、虚假宣传和商业诋毁等。[引自《网络不正当竞争相关问题研究》]商业诋毁比较容易判定,比如在搜索内容里,将自己产品跟对方产品做对比,吹嘘自己贬低对方。这里我想说的是另外两种违法行为:仿冒和虚假宣传。
注意了:当你在搜索框里输入“PreeKem(屹尧中英文商标的文字部分)”,下面出现的搜索结果还真就是“PreeKem”,甚至连表述里都看不到其他公司的字样,但是,点链接进去,却是“老母鸡变鸭”。看明白了吗?它跟普通的关键词侵权有何不同?答案是:它在违法的路上多走了一步,如果搜索结果显示的和链接指向的公司是同一家,还可能只是关键词设置上的误导,而一旦它设置显示的是“屹尧科技”或“PreeKem”,这就踏入了“虚假宣传”和“仿冒”的范畴。而这,就同时涉嫌触犯了《反不正当竞争法》和《商标法》。
当然了,大家将来不见得都像屹尧科技这么幸运,会被“送上”这么明显的案例。相对于大家都熟悉的《商标法》,目前《反不正当竞争法》在竞价排名方面的认定仍然有不少难点。但总体来说,是有两个原则可以参照的,分别是“违反诚实信用原则”和“违反公认的商业道德”原则。如果你觉得对方违反了这两个原则,那么它很大可能就是越界了。那么,它是否违背了这两个原则,判断起来需要很强的法学素养吗?可能更需要一点未曾泯灭的良知。
类似判例很多,比如:“在东方京宁公司诉睿达华通公司、百度公司不正当竞争案中,睿达华通公司使用原告字号“东方京宁”等作为其参与百度推广服务的关键词,法院认定睿达华通公司构成仿冒他人企业名称行为。也有裁判认为,竞价排名中所选取的关键词仅用于宣传,只能认为构成虚假宣传。如在北京万国思迅公司诉深圳万国思迅公司案中,因被告使用“北京万国思迅”为关键词在百度推广被告网站,被认定构成虚假宣传。” [引自《网络不正当竞争相关问题研究》]
也就是说,只要这么做了,要么是仿冒,要么是虚假宣传,很典型的违法行为。
接下来,或许还需要考虑的就是,对方是否有“主观过错”?出了问题,倒打一耙的终归少见,更常见的是把问题甩锅到百度或者google那边,撇清自己是无意的。但是,真能甩锅成功吗?微波消解仪的厂商那么多,为什么搜屹尧时,只出来某一家公司?其他家都没有?搜索引擎为何如此偏爱于它?至于连搜索结果的标题都显示为“屹尧”,那就更明显了,要说不是故意的,而是随机显示的,这个,不尊重的就不是法律了,而是法官的智商。
好吧,我希望我把问题说清楚了,不清楚没关系,回头可以继续交流。世界上的确不是只有是非,但世上终归不能没有是非。我们理解历史原因导致的某些酱缸文化,有时人会被裹挟着去做一些自己也不见得喜欢做的事情,但,有些事儿,其实我们是可以拒绝的。路还很长,谁还没个知错就改的时候,我们愿与大家一起互相勉励、互相督促,直道而行。
注1:
《网络不正当竞争相关问题研究》这篇文章推荐大家读一下,作者是一位法官,其所在法院2012年起的五年内,审理了全国1/10以上不正当竞争纠纷案件,其中,网络不正当竞争纠纷案件占2/3。那文章是该法官结合其所在法院近5年审理的近80个网络不正当竞争案件所写,相信对大家厘清事实和法律边界会有所帮助。
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