合伙人不履约亦不退款,律师有效驳斥维护当事人合法权益。
承办律师 江苏道多律师事务所律师  周晓菲 孙建美
【导读】 甲按协议向乙提供的丙公司账户投资加入合伙后,乙未按约履行,甲要求乙退款,对方却提出甲应找丙公司。周晓菲、孙建美律师提出甲向丙公司付款是基于甲乙之间的协议,乙未按协议履行义务致合同目的不能实现应负退款或者违约赔偿责任,最终法院支持甲全部请求。
【成功案例入选理由】 法理清晰,有效驳斥对方当事人的狡辩,依法维护我方当事人的合法权益。
【基本案情】 AAAA年A月A日,甲、乙双方签订《战略合作协议》(以下简称:《协议》)。该《协议》约定,甲支付AA万元成为乙的“合伙人”,在约定范围内通过乙加盟的线上平台合作从事亲子项目、亲子商业运营项目等内容;乙对甲提供:(1)B万元平台消费券;(2)亲子项目所需产品供应商的对接服务;(3)亲子项目工作技能培训和运营指导。
《协议》签订后,甲按照《协议》的约定,向乙提供的前述线上平台账号支付了AA万元,但乙一直没有履行自己的合同义务,甲向乙送达了《解除合同通知》,要求乙退款。乙则提出甲应该向线上平台开办人申请退款。甲向法院起诉,要求乙返还AA万元。
乙的律师答辩,甲、乙双方因为《协议》产生了合作法律关系,基于此合作关系,乙也向线上平台投入了相应的资金。甲、乙双方各自向该线上平台投入相应资金的行为,是甲、乙双方合作的具体模式。如果现在甲想收回自己的投资,甲只能向该线上平台的主办单位丙公司提出。为此,乙的律师向法院提供证据证明:甲支付AA万元的线上平台账号是丙公司开设的,并据此要求法院认定,甲是向丙公司开设的线上平台账号支付了AA万元。
甲咨询其他律师事务所的律师,其他律师事务所的律师答复甲,因为甲支付AA万元的线上平台账号是丙公司开设的,所以,乙及其律师要求甲向线上平台开办人申请退款的观点,根据法律关系进行分析,是很可能会得到法律支持的。
甲感觉乙及其律师的观点纯属强词夺理,但是,自己又无法从法律方面否定乙及其律师的观点,遂又向我们的律师咨询,自己应该如何处理自己遇到的问题。
【我们对本案的分析意见及工作方法】 我们认为,线上平台账号是丙公司开设的,这确实是事实。但是,据此就认为“甲想收回自己的投资,甲只能向该线上平台的主办单位丙公司提出”,这种认识并不一定就是正确的。因为,虽然线上平台账号是丙公司开设的,但是,据此就将甲向此账号支付了AA万元的行为,认定为“甲是向丙公司汇款”,这显然存在一个问题,即如果这样认定,“甲向丙公司汇款”就成了无因之果。所以,抓住这一逻辑要点,根据甲陈述的涉案事实,从法理上,应该是可以对乙及其律师的这一观点,依法进行反驳的。
甲委托我们的律师帮助其反驳乙及其律师的前述点并依法处理本案。
具体承办本案的周晓菲律师和孙建美律师认为:乙及其律师的前述观点之所以纯属强词夺理,但还能对他人起到相应的误导作用,其根本原因是他们用“或然性”偷换了证明案件事实的证据必须具备“唯一性”。具体地说,就是在证据可以证明多种内容的情况下,将其中的某一种内容,刻意地引导人理解为唯一的内容。
据此,周晓菲律师和孙建美律师向法庭提出了自己对本案的法律认识和法律观点,从而彻底地改变了因乙及其律师的狡辩,而给甲带来的诉讼困惑。
首先,周晓菲律师和孙建美律师向法庭提出了这样一个观点,即:法庭应当高度注意,如果按照乙及其律师的观点,“甲向丙公司汇款”就成了无因之果,这个问题是法庭不能不给予关注的。
由于此观点合理合法,法庭认可了周晓菲律师和孙建美律师的这一观点。正是因为这样,周晓菲律师和孙建美律师顺利地为依法驳斥乙及其律师的狡辩,找到了正确的切入点。
随后,周晓菲律师和孙建美律师向法庭提出:
1、“甲向丙公司汇款”的本意或者说是原因,显然是由于甲、乙之间签订了涉案的《协议》。此《协议》足以证明甲、乙之间合作法律关系的存在。
2、《协议》以及甲、乙之间合作法律关系的存在,毫无疑问地说明,针对《协议》以及甲、乙之间合作法律关系存在的事实,甲、乙之间应该存在相应的权利义务关系。
3、既然甲、乙之间应该存在相应的权利义务关系,那么这种权利义务关系的内容是什么呢?显然,这种权利义务关系的内容具体记载于涉案的《协议》之中并体现为甲、乙双方履行协议的行为。
根据具体记载于涉案的《协议》之中并体现为甲、乙双方履行协议的行为,乙也向线上平台投入了相应的资金,是乙履行《协议》的行为,“甲向丙公司汇款”更是甲履行《协议》的行为。现在,甲、乙之间因为履行《协议》发生民事诉讼,诉讼过程中,毫无疑问应该根据《协议》的约定,来分辨和认定本案的是非曲直。
依据《协议》,甲履行了《协议》义务后,乙应该对甲提供:(1)B万元平台消费券;(2)亲子项目所需产品供应商的对接服务;(3)亲子项目工作技能培训和运营指导。但是,甲履行了《协议》义务后,乙完全没有履行自己应该履行的《协议》义务。所以,由此认定,乙针对《协议》违约,事实清楚、证据充分。
4、虽然《协议》并没有对乙不履行自己应该履行的《协议》义务应该如何处理作出明确的约定,但是,由于“甲履行了《协议》义务后,乙完全没有履行自己应该履行的《协议》义务”,所以,《协议》之合同目的不能实现,应该认定为乙负有全部责任。
5、因为《协议》之合同目的不能实现,应该认定为乙负有全部责任,所以,乙必须依法承担相应的责任。因此,将甲向乙送达了《解除合同通知》,要求乙退款,理解为乙因为完全没有履行自己应该履行的《协议》义务而导致《协议》之合同目的不能实现,乙应当对甲由此受到的损失承担全额赔偿责任,也是对甲要求乙退款一种法律理解。
综上所述,甲要求乙退款或者说赔偿损失,应该得到法律的支持。
乙及其律师发现,周晓菲律师和孙建美律师向法庭提出的前述有关本案的法律认识和法律观点,已经彻底改变了本案的诉讼走向,遂又以“表见代理”[指被代理人(本案中为乙)的行为足以使第三人(本案中为甲)相信无权代理人(本案中为乙)具有(丙公司的)代理权,并基于这种信赖而与无权代理人实施法律行为的代理]为由,提出,乙的行为符合“表见代理”的法律特征,乙的行为后果应当由丙公司承担的辩解。
对此,周晓菲律师和孙建美律师反驳,“表见代理”的法律理论运用到本案中,应该是甲主张丙公司应该对乙的行为承担责任,而不是乙主张甲应该向丙公司主张权利。因此,乙及其律师引用“表见代理”的法律概念进行诡辩,不是乙及其律师对“表见代理”的法律概念尚需要进一步作正确的理解,就是乙及其律师再次偷换“表见代理”主体的一种狡辩。
【案件处理结果】 法庭判决支持了甲的全部诉讼请求。#法律##法律咨询##合伙纠纷##退款#

不知为何,连公开都不愿,总觉得多一事不如少一事。没有觉得不重要,只是基于自己的性格所以才没告诉身边的人,只是把理所当然的死规矩放下做自己,虽然是畏缩的自己那也是自己。这样也挺好,微博真的神通广大连好友都无法屏蔽,屏蔽的原因只是想要一片属于自己但是又希望被外界陌路人所看到空间。如果可以的话,还望成全我有一片自由与无所畏惧,熟人莫要关注我了。唯一文字图片的发泄口像被堵住了难受般。
14号,上班,敲定离职的事,练歌,回家,外出吃饭,又嘎啦撑,散步回家,果宝也有害怕同类的时候窝,先来个贴墙溜,再接着实在害怕,火速溜走,笑岔气那画面。骂骂人,早上有个臭司机右转差点撞到我,虽然我走工伤的业务但也大可不必以身试法。当场骂人了本来天热火气就大,就是那破司机那速度那车窗的紧密度着实烦,晚上右眼皮跳,看完看到刷屏的微信群信息,然后明天最后一天争取离职工资,说话的语气也气冲冲,围棋的困意全无。
13号 去相城医院,拍总表忘静音被护士抓了,人都傻了,溜去楼梯间,居然还找过来了,我一脸震惊的望着他。和当事人唠嗑了半个钟,全程对方话汹涌如潮。
近期和95年的主管老油条斗智斗勇,我相信人人平等,但该怂时一直怂。

【#我国发布全球首幅1:250万全月地质图#!】不久前,中国科学院地球化学研究所联合国内多所高校的研究人员,以嫦娥工程数据为基础,结合国际上其他探月工程获得的数据和成果,发布了全球首幅1:250万全月地质图。这是多年来探月成果的总结,代表了目前我们对月表物质成分以及构造演化等性质的全面认识,也为未来月球探测和研究提供了重要参考。回顾几百年来人类对月面的探索历程,更能让人感受到科学进步的不易。我们邀请南京大学地质学博士贾斌在这里聊聊相关的话题。

从玉兔捣药到环形山
月球是地球的天然卫星,从人类的记忆伊始,月亮就悬在夜空中,引发人们的无限遐想。满月之时,最吸引人的就是上面明暗交生的图案了。在中国古代神话中,称月球为广寒宫,住着美丽的嫦娥,她有一只捣药的玉兔,还有一位砍桂树的邻居吴刚。玉兔和桂树就是古人根据看到的月亮表面明暗交生的图案,想象出的美丽意象。
而在西方,根据古希腊哲学家和早期基督教的观点,天国是完美的,位于天国的月球(以及其他星球)是一个完美的球体,表面光滑,其明暗纹路是人观察的角度造成的。
在1609年的秋季,意大利天文学家伽利略用改进的一架望远镜指向了月球,并进行了多日的观测。伽利略并非第一个用望远镜观察月球的人,但却是第一个仔细记录和思考观察结果的人。他发现,月球表面布满了各种大大小小的凹坑和山脉,还有峡谷,和地球上很相似,这迥异于人们一直以来的想象。这些山往往是环形的,中间凹陷四周高耸似碗状,伽利略称之为环形山。
伽利略发现月球上的环形山,其意义要远大于发现本身。当时的西方笃信地心说,即认为日月星辰都是围绕地球旋转的,地球是宇宙的中心。在伽利略之前,哥白尼等人已经通过天文观测与计算,向地心说发起了挑战,提出太阳才是中心,地球围绕太阳转。伽利略的观测,破除了月球是完美的球体这一传统的认识,证明月球和地球是非常像的,地球并不特殊。那么,在地心说体系中,月球是运动的,并不特殊的地球是不是应该也是运动的?基于此,伽利略推断,的确如此,地球不是中心!当然这一推理并不严谨,但这是日心说最早的“可视化”证据,仍具有非常重要的意义。在那个时期,破除一些迷信(如相信完美的月球)是弥足珍贵的。

月球上也有人吗?
伽利略用望远镜观察了月球表面的形态,并认为月球和地球是相似的。这不禁让人联想,月球上是否也有人的存在?对于当时的西方人来说,这种联想其实是非常自然的,因为传统上他们就认为,在天国的星球上面,包括月球、火星、金星甚至太阳上都是有人生存的。
伽利略使用望远镜在月球上看到了和地球上相似的山,那也应该可以看到流动的河流、汹涌的海洋、浮动的云彩甚至喷发的火山、城市的灯光等等。他们最先找到的月球上的“海洋”,就是月球上的暗色部分,肉眼可见,而且在望远镜的视野中表面也比较平整,这部分应该就是海洋了。因此,早期的天文学家就把月球上环形山内部平整的暗色区域命名为月海。这一错误的称呼影响非常深远,沿用至今,比如最大的撞击坑称为风暴洋,还有静海、雨海等。
很多科幻小说家在他们的小说中设想了各种月球人的存在。比如发现行星运行三定律的伟大天文学家开普勒就在他1611年撰写的科幻小说《梦》(正式出版于1634年)中,讲述了主人公来往于月球的故事,也描绘了月球人的生活。
18世纪末,德国的天文学家施罗特非常详尽地研究了月表的形态,绘制了很多精美的图片,但却错误地解释了他的观测结果。比如他认为在月球的极地地区泛亮光的地方是暮光,甚至宣称找到了月球人的城市,商业中心甚至农场。当时的很多科学家也热衷于寻找月球上的大气,比如18世纪伟大的数学家欧拉曾计算了月球上的大气密度相当于地球上的二百分之一。
其实在伽利略观察到环形山后不久,也有一批科学家注意到了月球其实和地球不完全一样。比如在伽利略出版了他的观察结果五十多年后,法国天文学家奥祖就提出,在月球上其实观察不到四季的变化,看不到漂浮的云彩,看不到海洋、河流,也看不到地球上常见的火山喷发、山火等。可惜的是,他的观点并没有广泛传播,相信月球上有人仍旧是主流。
直到1834—1837年间,德国天文学家比尔和马德勒出版了更为详尽的月表图像。根据观察结果,他们认为月球上没有大气,没有水,与地球不同,即使有生命,应该也与地球上的生命形式大不相同。马德勒提出,月球并不是地球的“复制版”。伽利略证明了天国的月球并不神圣,而马德勒则让人意识到月球(以及其他行星)并不一定和地球完全一样,月球上不一定有人生存。

探究环形山起源
月球上最显著的特征就是其表面密密麻麻、大大小小的圆形大坑和环形山。我们现在知道它们是陨石撞击形成的,但早期科学家的观点并非如此。因为当时的科学界并未认识到陨石这一“天外来客”的存在,他们无法想象天上可以掉石头,且能撞出一个大坑。
当时天文学家大多认为月球上的环形山是火山造成的,因为他们知道地球上火山口的形状也大多是圆形的,中间是个凹陷,比如我国著名的长白山天池。但是,月球环形山和地球火山口之间一个非常重要的差别却被他们忽略掉了,即地球上的火山口基本都出现在高山上,而月球上的环形山却出现在地势非常平坦的地方,这是火山成因说无法解释的。即便存在如此大的缺陷,在伽利略之后一直到阿波罗计划把人送上月球的前夕(即上世纪60年代),环形山的火山成因说一直占据科学界的主流。
环形山撞击成因理论的确立,经历了几个关键的阶段。第一个阶段是对陨石来源的认识。1794年德国物理学家克拉德尼在一个小册子中提出陨石来自于外太空的猜想;1803年4月26日在法国诺曼底附近,很多人目击了一次陨石坠落事件,科学家进行了详细的调查和研究,这才最终确定陨石就是来自于外太空。第二个阶段是对地球上陨石坑的认识。虽然科学家认识到了陨石源自太空,但对它们是否可以在地表撞出陨石坑其实一直持怀疑态度,关键在于一些被认作陨石坑的地方找不到陨石。在1906年,美国地质学家巴林杰在美国亚利桑那州的一个陨石坑附近发现了铁镍合金陨石,最终确定了这个大坑就是陨石撞击形成的。这是世界上第一个被确认的陨石坑。第三个阶段来自于对陨石撞击效果的认识。在早期的认识中,陨石的撞击是纯机械式的,即多大的陨石撞出多大的坑。后来,这种认识发生了变化。1916年,苏联天文学家奥皮克认为陨石的速度是非常快的,在撞击地面的一瞬间会产生剧烈的爆炸,形成的撞击坑远大于陨石自身。第二次世界大战给美国天文学家鲍德温的研究带来了特殊的机遇,他收到很多军方拍摄的炮弹坑的照片和参数,统计了这些弹坑的直径和深度,然后把地球上已经确认的陨石坑以及月球上的环形山的参数也放到了这张图里面,发现这些数据吻合得非常好。但是,如果把火山口的数据也放进来,则偏离数据的趋势。他在一本著作中写道:“环形山形成于陨石撞击的爆炸,这种可能性非常大”。

认识月球的巨大飞跃
在上世纪60年代后,美国、苏联发射了多个探测器进入月球轨道或降落月表,阿波罗计划甚至把人送上月球并采样返回。通过对这些探测计划获取的影像和样品的研究,我们对月球的认识水平发生了巨大的飞跃。
大撞击理论认为,月球起源于一次大撞击事件,一个火星大小的星体在45亿年以前撞上了原始地球,溅射出的物质在地球轨道上形成了月球。在月球形成之初,太阳系中仍旧有许多小星体经常撞击月球,形成很多大大小小的陨石坑。有些大的撞击深度可达几十公里,撞击后来自月球深部的岩浆就可能从这里逸出月表,形成填充整个陨石坑的广阔玄武岩低洼平原。而被撞击较轻的地方,则仍保留了原有的斜长岩月壳,称为高地。玄武岩对太阳光的吸收较强,看起来较暗,而斜长岩的高地能反射较多的太阳光,看起来比较亮,这样就形成了我们看到的月球上明暗交生的图案。
月球地质图系统表达了月壳表面地层、构造、岩性和年代学等方面的综合地质信息,反映了月球岩浆作用、撞击事件、火山活动等演化过程。原有的月球地质图主要由美国地质调查局基于阿波罗时代的探月成果编制而成。2012年前后,经过“嫦娥一号”和“嫦娥二号”的探测与研究积累,我国逐渐具备了开展月球全月地质图编研的条件和基础。中国科学院地球化学研究所联合国内多所高校的研究人员,以嫦娥工程数据为基础,结合国际上其他探月工程获得的数据和成果,发布了全球首幅1:250万全月地质图。
在新编制的月球地质图中,基于对月球动力学演化过程的认识更新了月球地质年表,采用“三宙六纪”的划分方案将月面历史分为三个宙——冥月宙、古月宙和新月宙。该地质图表达的要素主要包括:12341个撞击坑;81个撞击盆地;17种岩石类型;14类构造等,综合表达了月球地质和演化信息。
可以说,到了今天,人类对月球的认识已经非常全面了。(北京晚报 记者王鸿良)


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