欲望止不住?道家这里有良策!#悟道#
人们被过度的欲望所控制,导致看似为了自己,实则害了自己,所以人们需要正确地对待欲望。要正确地对待欲望,就需要有正确对待欲望的方法。
对此,道家有多个方法进行调控,现总结为四个方面:不显露引起贪欲的东西、不追求属于贪欲的东西、看清楚贪欲带来的危害、追求更高层次的东西,简言之,就是“不可见欲、不可过欲、看清危害、追求更高”。

一、不可见欲,使心不乱
假如一个人在人流、车流拥挤的时段,向马路上空抛撒钱财,势必引起人群的骚动哄抢和交通秩序的混乱无序,这就是一种人为造成的“见欲”,所以,不显露足以引起贪欲的物事,使人民的心思不至于被扰乱,是其中的第一个方法。

《道德经》讲:“不贵难得之货,使民不为盗;不见可欲,使民心不乱。”《周易·系辞上》:“作《易》者其知盗乎?《易》曰:‘负且乘,致寇至。’盗之招也。”编撰《易经》的人,很了解盗贼吧?易经说“背负着重物而乘坐华丽的车辆,必然招致强盗前来。”这就是说盗寇实际是自己招引来的啊!

对于欲望,道家追求的是顺应自然。道家追求“天人合一”,“人法地,地法天,天法道,道法自然”,老子崇尚“无为”,道家思想和传统的自律有相通的地方,但道家不强调克己,讲究“顺”,道家思想认为人在自然面前是渺小的,所以应当顺应自然,顺应法理。所以说,对于人类的欲望,道家重在“疏通”。

道门的修行首先要做到知欲而行,欲望是在某个时间段内产生的思维活动,并不是恒定不变,一如:天地人生杀,在不同的时间段内生杀的运行在变化,今天有了自行车出行,看着摩托车好,有了摩托又觉得汽车好,开上了汽车,到了堵车又羡慕起,随意穿行的自行车,欲望变化据天时地利人用,变化滋生,选需而动,择利而行。

二、不可过欲,不辱不殆
人对欲望的把握也需要遵照适度原则,懂得珍惜已有的,就不会贪求未有的。知道满足和适可而止,就不会在贪欲的泥潭中越陷越深无法自拔,就不会遭受因为贪欲而引发的困辱与危险,能够获得一种长久的平安。

针对春秋时期诸侯之间的掠夺与兼并,老子提出,诸侯若循道,则必专心守好已得的封地,不求未得到的东西。如果硬要掠夺别国的土地,则自己所有的封地就会亡失;如果老是循着人家之所有去想问题,就会产生贪欲。

扩展开来,这启示人们不要一味贪求他人之物,重要的是把握自己所有的,学会珍惜。

道教的欲望概念是独立任何一个领域地存在,对道的理解没有一定的智慧是很难产生其思维形式的,所以在这里贫道说出以上个人对待欲望的理解,也希望看了这些文字的善信,能对欲望的解释有个最直观的概念。

《文子》:“道者守其所已有,不求其所未得,求其所未得,即所有者亡,循其所已有,即所欲者至。”

《道德经》讲:“知足不辱,知止不殆,可以长久。”

三、认识贪欲,看清危害
只有认识了贪欲,看清楚了贪欲的种种危害,才能够真正去除贪欲,避免贪欲。在各式各样、纷繁复杂的贪欲中,人们的五感遭受到外界的各种刺激,容易迷失其中,扰乱内在的心智。懂得“少则得,多则惑”的道理,人们才能将心神安宁下来,有所收获。

颜色少的时候,我们容易分辨;颜色多了以后,就眼花缭乱了。各种声音同时出现,根本就听不清楚;各种味道混杂在一起,食而不知其味。出去打猎,强的杀,弱的也杀;大鱼也捕,小鱼也捕。最后自己神不守舍,心神不宁。稀有的财货,让人行为不轨。

老子说:“五色令人目盲,五音令人耳聋,五味令人口爽,驰骋攻略,令人心发狂,难得之货,令人行妨。”

道教崇尚自然,自然中必有欲望,《太上老君说清静经》:欲岂能生,欲既不生,既是真静,对人心中的欲望说明了,从我们呱呱坠地那一刻起,哇哇大哭是为了能吃饱、呼吸空气生存的欲望,难道也是有罪的么,要抛弃的么?随着长大对生存的欲望也在改变,这就要我们控制欲望使其合理化,明白了自我欲望的合理度,便是真正的清静。

四、见素抱朴,追求更高
贪欲之门并不能通往幸福,“罪莫大于可欲,祸莫大于不知足,咎莫大于欲得。”所以需要从欲望的反面入手,以“见素抱朴,少私寡欲”来获取幸福。

现在流行的所谓“极简生活”,就是一种“见素抱朴”的生活。去除一切不必要的负赘,去除对资源的乱采滥伐和对环境的破坏,只追求一种必要而简洁的生活方式。

尊“道”的生活看似简朴无华,其实是一种更高层次的生活。人们“见素抱朴”,现其本真,守其纯朴,可以不为外物所牵。在简单朴素的生活中,“甘其食,美其服,安其居,乐其俗。”

在老子看来,消除了贪欲,返璞归真,就是打开了一生幸福的大门。愿望简单自然,时时感受到满足,这才是真正而长久的幸福。“化而欲作,吾将镇之以无名之朴。镇之以无名之朴,夫亦将不欲。不欲以静,天下将自正。”

自生自长中即使出现了个人贪欲,我就用道的质朴纯正去引导控制,教人敬畏质朴纯正的道,就不会在产生各种贪欲。没有了贪欲就回心归柔静,天下就自然归于太平安定。

《千里命稿》原文六
正官所忌

引财:身强财弱爱正官,既见官,忌偏印以泄弱之。身弱财强怕正官,既见官,忌财官再加重。

生印:身强印弱爱正官,既见官,忌食伤以合制之。身印强,怕正官,既见官,忌官印再加重。

拘身:日干强,爱正官,既见官,忌食伤以合制之。目干弱,怕正官,既见官,忌财旺发生之。

制劫:身强有劫,爱正官,既见官,忌食伤以合制之。身弱赖劫,怕正官,既见官,忌财官再加重。

食神

食神之构成:我所生,而与我同性者是也。例如:

甲木日干,见丙火,木能生火。丙火为甲木所生,而为阳性,丙亦为阴性,两性相同,故丙即甲之食神。

按甲见丙见巳。乙见丁见午,丙见辰见戌,丁见己见丑未,戊见庚见申,己见辛见酉,庚见壬见亥,辛见癸见子,壬见甲见寅,癸见乙见卯,皆为食神。

食神杂谈:

食神者,一名爵星,又名寿星。盖阳生阳,阴生阴,虽为泄气,而食神之所生者则为财。乃养命之源,身与食神,有如父子,子旺则生起财来,以奉父母,岂不即是爵星乎。又身之最畏者,当为七杀来克。寿即不永,食神乃能制伏七杀,使不敢来克。俾一身得以优游裕余者,食神之力也,岂不即是寿星乎。财被食生,宽裕不竭,然后人之爵禄丰,杀被食制,不敢为祸。然后人之寿元长,此食神之所以大有造于人命也。

食神之能力:泄身,生财,制杀,损害

食神之利

泄身:日干强,财官无气,即以强顽为患,遂爱食神。食神能吐日干秀气也。例如:

癸丑 乙卯 甲子 丙寅

甲乙寅卯东方全,况在莺啼蝶舞之候。春木正旺,身强可知,益以癸子两水之生木更嫌太过,全局了无精彩,唯喜丙火食神,发泄秀气,尚不致为顽木耳。

生财:强财弱,尤爱食神,食神能吐秀气生财也。例如

己卯 丙寅 甲子 乙亥

干甲乙,支寅卯。劫比如林,己土正财,剥夺殆尽。若无丙火食神之生财,势将身旺无所寄为下命决矣。

制杀:杀重身轻,举动尽为牵制。即爱食神,食神能制伏七杀。一将当关群邪自服。而身得以自由 矣。例如:

庚申 甲申 甲戌 丙寅

三木三金,以质量论,无分轩轾。然而秋金当旺,秋木凋零,以势力论。木自不敌于金,杀乃强过于身。而需乎丙火食之制杀矣。

损官:官强身弱,举动尽为束缚,亦爱食神。食神能合官存身,使身渐得舒适,例如:

辛酉 丙申 甲戌 丙寅

秋月甲木,见申酉戌辛,官旺可畏。丙火食神,克合辛金,使金势稍抑,日主稍扬,则损官即所以救主也。

食神之弊

泄身:日干弱,遂怕食神。已身尚不健全,何堪再见食神泄气。例如:

乙酉 丙戌 甲戌 乙丑

天干甲乙丙,地支丑戌酉,时在九秋。土金占优势,甲日仍患财官之旺,则丙火食神,既生财,又泄身,洵非弱主所喜也。

生财:财官身弱,尤怕食神。身既不能旺财,何堪再见食神泄身生财。

制杀:身强杀浅,即怕食神。身方假杀为权,何堪再见食神制去。例如:

庚寅 丙戌 甲寅 乙亥

甲虽失时于秋,乃两见寅禄,时得长生。形与气既不为弱,且嫌繁芜,正庚金七之克伐,何期丙火食神,制住庚金。未竟斧凿之功,岂成栋梁之材。

损官:身旺官弱,亦怕食神。身方以官为尊,何堪再见食神合去。例如:

丙戌 辛卯 甲子 乙亥

春木而又多邦扶,既旺且强去抚存菁,端赖辛金正官,然有丙火食神之克合,辛乃用武无地,一官受损,以致八字平凡,减色为何如哉。

食神所喜

泄身:日干强,爱食神,既见食,喜财以流通之。日干弱,怕食神,既见食,喜印以合制之。

生财:身强财弱,爱食神,既见食,喜财多生发。身弱财强,怕食神,既见食,喜印助身旺。

制杀:杀重身轻,爱食神,既见食,喜比劫食伤生助。身强杀浅,怕食神,既见食,喜见财以和解之。

损官:官多身弱,爱食神,既见食,喜比劫食伤生助。身重官轻,怕食神,既见食,喜见财以和解之。

食神所忌

泄身:日干强,爱食神,既见食,忌枭印夺去了。日干弱,怕食神,既见食,怕再生财。转辗泄弱。

生财:身强财弱,爱食神,既见食,忌枭印夺去之。身弱财强,怕食神,既见食,忌财多转辗泄弱。

制杀:杀重身轻,爱食神,既见食,忌财星党 杀。身强杀浅,怕食神 ,既见食,忌比劫食伤再助食。

损官:官多身弱,爱食神,既见食,忌财重泄食生官。身重官轻,怕食神,既见食,忌比劫食伤再助食。

偏正印(偏印一名枭神)

偏正印之构成:生我而与我同性者,为偏印。生我而与我异性者,为正印。例如:

甲木日主见壬癸水,水能生木,甲木为壬癸水所生。甲为阳性,壬亦为阳性,两性相同故壬是甲之偏印。甲为阳性,癸为阴性,阴阳相异,故癸是甲之正印。

按甲见壬见亥,乙见癸见子,丙见甲是寅,丁见乙见卯,戊见丙见已,己见丁见午,庚见戊见辰戌,辛见己见丑未,壬见庚见申,癸见辛见酉,皆为偏印。

甲见癸见子,乙见壬见亥,丙见乙见卯,丁见甲见寅。戊见丁见午,己见丙见己,庚见己见丑未,辛见戊见辰戌,壬见辛见酉,癸见庚见申,皆为正印。

偏正印杂谈:

印绶者,乃五行生我之名。乃我气之源,为生气,为父母,又能护我官星,使无伤克,具此格者,主聪明,多智慧。性慈惠,语善良,平生少病,亦且少逢凶横。若为官则必清廉,不拘文武,皆掌印信。

偏正印之能力:生身,泄官杀,御伤,挫食

偏正印之利

生身:日干弱,当赖印绶滋扶身旺。例如:

丁卯 辛亥 戊子 丙辰

亥卯半木局,子辰半水局,时在初冬水令,则偏重于水木才官,而戊土轻矣。妙有丁火正印,丙火偏印,协力生身,使日主可以任财任官。其功益岂浅鲜哉。

泄官杀:日干弱,官杀力强,身不能任。当赖印绶泄官杀而助身。例如:

癸卯 乙卯 戊子 丁巳

官重身轻,以乙木正官之得令,戊土日元之时,设非丁火正印,盗泄旺官,生助弱主,几成危局。此所以印绶之大有造于斯命民。

御伤:日干弱伤官力重,全赖印绶驾御伤官。例如:

戊戌 辛酉 戊申 丁巳

金多而又在金令其耗盗戊土,猛烈非常,虽有年头两比,可以帮身。然而丁巳两印之御制伤官,其功尤伟。谚谓扬汤止沸,不如斧底抽薪,即此意也。

挫食:日干弱,食神太重,当赖印之挫食滋身。例如:

丙申 丙申 戊戌 庚申

戊见一庚三申。泄气可憎,自喜丙火偏印之滋身挫食,而以情势权衡,挫食之事。更杀滋身为重要,若拘于食神不宜枭夺之说,则忌矣。

偏正印之弊

生身:日干强,财官力薄,更怕印绶助身。例如:

丙辰 戊戌 戊午 壬戌

重土重火,日干强极,而官藏无力。财露被劫,自属下命。然则何需乎丙午两印之生身耶,印之为害既甚。当先谋去之之道,为上策矣。

泄官杀:日干强,官杀力薄,更怕印绶泄之。例如:

乙未 丙戌 戊午 己未

八字中土土其五,比劫既多,日主自强,幸有乙木正官之疏土拘身。乃又有丙火午火,印绶泄官。致官不能直接克日,岂非全功尽弃乎。

御伤:日干强,伤官力薄,更怕印绶御去伤官。例如:

丙戌 辛旺 戊戌 戊午

土旺身强,所赖辛金伤官,发泄秀气,然丙火枭印,御去辛金致日主旺无所依。命局之不可收拾,即为此一印耳。

挫食:日干强,食神力薄,更怕印之挫食。例如:

庚子 丙戌 戊戌 戊午

此命与上例相仿,旺土赖庚金食神以吐秀,所憾丙火枭印,挫制食神,亦病重药轻之造。土重为病,丙火为病中之病也。

偏正印之喜

生身:日干弱,有印绶生身,最喜官星生印。日干强,又有印绶生身,即喜财以制之。

泄官杀:日干弱,官杀强,有印绶泄官杀。喜印身两旺。日干强,官杀弱,又有印绶泄官杀,喜堸扶官杀。

御伤:日干弱,伤官强,有印绶驾御伤官。喜印旺御伤助身。日干强,伤官弱,又有印绶驾御伤官。喜 财旺克印以制之。

挫食:日干弱,食神强,有印绶合食,喜印旺助身去食。日干强,食神弱,又有印之挫食,喜财旺克印以制之。

偏正印之忌

生身:日干弱,喜有印绶助身,忌贪财坏印。目干强,又有印绶助身,忌再印扶身旺。

泄官杀:日干弱,官杀强,幸有印绶泄官,杀忌贪财坏印。日干强,官杀弱,又有印绶泄官杀再忌印扶身旺。

御伤:日干弱,伤官强,幸有印绶御伤,忌贪财坏印。日干强,伤官弱,又有印绶御伤,忌印扶身旺。

挫食:日干弱,食神强,幸有印之挫食,忌贪财坏印。日干强食神弱,又有偏印夺食,忌印扶身旺。

偏正财

偏正财之构成:我所克,而与我异性者。为正财。我所克。而与我同性者,为偏财。例如:

甲木日主,见戊已土,木能克土,戊已土为甲木所克。甲为阳性,戊亦为阳性,两性相同,故戊是由之偏财,甲为阳性,已为阴性,阴阳相异故已是甲之正财。

按甲见戊辰戊,已见已见丑未,丙见庚见申,丁见幸见酉,戊见壬见亥,已见见子,庚见甲见寅,幸见已见儿卯,壬见丙见巳,癸见丁见午,皆为偏财。

甲见已见丑未,已见戊见辰戊,丙见幸见酉,丁见庚见申,戊见 见子,已见壬见亥,庚见乙见卯,幸见甲见寅,壬见丁见午, 癸见丙见巳。皆为正财

偏正财杂谈:

人何由而觅利,非用精神心力,不可得也,我所克者,何以名之曰财,盖即分劳我力,而后得者也。有精力然后可以图财,可以享用,八字亦然。首须身强,方堪任财,身弱财旺,则如人之衰微不振。虽有偶得之财,不堪享用。且或因财滋祸,故衡命论财,亦须先顾身主,并非财多定为美也,俗以正财为妻财,偏财为众人之财,亦有以正财为汗血应得之财,偏财为意外幸得之财,皆非通理,不可拘泥

偏正财之能力:生官杀,泄伤食,制枭,坏印

偏正财之利

生官杀:日干强,官杀力轻,尚不全美,当赖正偏财生起官杀方能成为大用。例如:

乙亥 甲申 庚甲 丁丑

丁火如豆不能制大块之金,身太重而官太轻。甲乙双财并透,生助正官,足补此憾矣。故八-字堪成大用,及赖于财之生官非仅官之克身也。

泄伤食:日干强,伤食力亦强,虽日干之透气,已泄于伤食,而伤食则遏抑未舒,当赖正偏财泄之,藉以疏通。例如:

癸卯 庚申 庚子 庚辰

初秋三庚,支全申子辰,年上透癸,金水并行,母强子健,庚因生水,而秀气发越,癸水伤官,以卯木正财之泄,而亦有所寄托,生生不息矣。

制枭:日干强,偏印力亦强,身旺何劳印绶。当赖偏财制去枭神,使不横来生身,例如:

甲辰 戊辰 庚申 甲申

庚金两得申禄,不愁孱弱,一戊二辰之枭印生身,反为骈枝,不如借甲木偏财以去之清净也。

坏印:日干强,正印力亦强,身旺不须正印。当赖正财破坏之,使身不过旺。例如:

乙亥 已丑 庚申 乙酉

庚日得禄于申,乘旺于酉,投库于丑,根基极深,固不喜再见帮扶。然则,乙木正财,破坏己土正印,正所以去繁就简也,何憾之有耶。

偏正财之弊

生官杀:日干弱,最怕财旺生官杀,来克日干。例如:

甲寅 丁卯 庚午 乙酉

木旺金衰,财多身弱,最憾财再生官,使官来克身,形势尤危,乃木火财官,狼狈为奸,欲递祸患,更不易矣。

泄伤食:日千弱,最怕伤食泄财,以分日干之力。例如:

癸未 乙卯 庚子 庚辰

庚金失令,援助又少,固畏群水之泄气。然若单见水星,耗盗尚有,限制岂可又见木来泄水,转辗分力。则财之泄伤食而挫日。与夫生官杀而克身,其为害乃异途而同归也。

制枭:日干弱,最怕财星制去枭神,以绝日干之生。例如:

戊辰 甲子 庚寅 甲申

水木成群,庚金走泄无止。戊土枭印虽生庚,奈生受制于甲财。财神非仅患身,且能害母,铲除根本。为祸更甚于泄伤食,生官杀也。

坏印:日干弱,最怕财星,破坏正印,绝其滋助,例如:

乙未 己卯 庚子 甲申

庚金闲于水木之包围,己土正印,因乙财之破坏,似有若无。势大适为我敌,势小难为我助,与上述之命,同一抱撼耳。

偏正财之喜

生官杀:日干强,有财生官杀,喜官杀旺则成功。日干弱,有财生官杀,喜印生比劫以制之。

泄伤食:日干强,伤食重,有财泄伤食,喜财旺生发。日干弱,伤食轻,有财泄伤食,喜比劫以制财。

制枭:日干强,不须枭神生身,喜财来制枭。日干弱,有财星制枭,喜比劫以解之。

坏印:日干强,不劳印绶再助身,喜伤食生财,助财破印。日干弱,有财坏印,喜比劫克去财星以存印。

偏天财之忌

生官杀:日干强,幸有财来生官杀,忌伤食克官杀。日干弱,又有财去生官杀,忌官杀再旺而克身。

泄伤食:日干强,幸有财来泄伤食,忌比劫夺财。日干弱,又有财去泄伤食,忌财旺分力。

制枭:日干强,幸有偏财制枭,忌比劫再夺财。日干弱,又有偏财制枭,忌伤食生财。

坏印:日干强,幸有正财坏印,忌比劫再夺财。日干弱,又有正财坏印,忌伤食生财。

申请财产保全错误损害赔偿责任的认定
基本案情

原告郭某某、甲公司向淄博市临淄区人民法院起诉称:2020年6月11日,被告乙公司因与原告买卖合同纠纷向临淄区人民法院提起诉讼,并申请查封冻结原告银行账户存款1 100 000元,由被告丙公司提供担保。2020年6月15日,临淄区人民法院作出民事裁定,查封原告山东省农村信用社联合社、中国农业银行、中国银行、齐商银行等多个银行账号,其中齐商银行账号为原告甲公司的农民工工资专用账号。为保障公司运转,原告于2020年9月9日将中国农业银行足额打满1 100 000元后申请解封其他账户,该账户直至2020年12月10日才被解除查封措施。在上述案件中,被告乙公司主张的涉案合同货款早在2015年与原告项目部施工的工程款进行了抵顶,原告已经不欠被告乙公司任何货款,案件审结后判决本案原告不承担任何责任。被告乙公司在明知抵顶事项的情况下仍然提起诉讼并对本案原告银行账号等财产进行查封冻结,其行为涉嫌虚假诉讼,应依法追究刑事责任。被告乙公司错误保全原告银行账户的行为已经给原告造成资金周转损失,严重影响商誉。被告丙公司作为被告乙公司提起保全申请的担保人应当与被告乙公司共同承担赔偿责任。为此,提起诉讼。请求:1、依法判令被告乙公司赔偿因错误申请诉讼保全给原告造成的直接损失18 035元。2、判令被告丙公司对上述债务承担连带责任。

被告乙公司未作答辩。

被告丙公司辩称:本被告在本案中主体不适格。本被告承担保险责任的条件并未满足。原告诉求无法证明其直接经济损失系实际损失,且无法证明经济损失的来源和依据,也没有证据证明其所诉损失与乙公司申请保全行为之间存在因果关系。

法院经审理查明:2020年6月11日,乙公司因与郭某某、甲公司买卖合同纠纷向临淄区人民法院提起诉讼,并由丙公司出具保函向本院申请查封冻结郭某某、甲公司银行账户存款1 100 000元。2020年6月15日,本院作出民事裁定,查封郭某某、甲公司多个银行账号,甲公司于2020年9月9日将中国农业银行的开户账号足额打满1 100 000元后申请解封其他账户,该账户直至2020年12月10日才被解除查封措施。在(2020)鲁xxxx民初xxxx号案件审理过程中,乙公司主张郭某某、甲公司支付剩余货款及相应经济损失,郭某某、甲公司对货款数额予以认可,但认为该货款在2015年与乙公司及案外人丁公司对欠郭某某项目部的工程款进行了抵顶,后本案于2020年7月29日作出民事判决,以乙公司的诉讼请求超出诉讼时效为由驳回诉讼请求。乙公司提出上诉,郭某某、甲公司提交郭某某与四名案外自然人的电话录音各一份、对账单一份等证据,淄博市中级人民法院于2020年12月5日作出民事判决,根据被上诉人的证据认定郭某某、甲公司与乙公司及案外人丁公司存在抵顶事实,乙公司所诉涉及债权债务关系消灭。

淄博市临淄区人民法院一审判决:驳回原告郭某某、甲公司的诉讼请求。宣判后,郭某某、甲公司不服提出上诉,淄博市中级人民法院二审判决:驳回上诉,维持原判。

案件焦点:上诉人关于被上诉人保全错误给其造成损失的主张应否予以支持

裁判要旨

申请人行使财产保全权利有错误的,应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。判断申请人的申请是否存在错误,应当结合具体案情,通过审查申请人是否存在通过保全损害被申请人合法权益的过错、保全的对象是否属于权属有争议的标的物、被申请人是否存在损失、是否为了保证判决的执行等因素予以考虑,不宜简单地以判决支持的请求额与保全财产数额的差异判断申请人是否有错误。



法官后语

本案为一起因申请财产保全损害责任纠纷案,涉及申请财产保全错误损害赔偿责任的认定问题。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零三条、第一百零八条规定,申请保全是当事人的诉讼权利,但如果权利行使不当,被申请人因保全遭受损失的,申请人应当予以赔偿。保全制度的设立目的是为了保证人民法院生效判决得以执行和免于当事人受到其他不必要的损害。人民法院采取财产保全措施,必然会使被保全的当事人不能自由地对被保全的财产进行事实上或法律上的处分。如果仅以被保全人的权利是否受到损害的事实作为判断保全申请是否错误的依据,无论申请人主观上是何种心理状态都要承担赔偿责任,尽管能达到保护被保全人利益不受损害的效果,但势必加重了申请人的负担,导致申请人不愿或者不能采用财产保全的方式维护自己的合法权益,财产保全制度将会失去应有的意义。

如何判断保全申请是否错误,民事诉讼法并未作具体规定。从财产保全损害赔偿的性质上看,财产保全损害赔偿属于侵权损害赔偿,除适用民事诉讼法的规定外,还应当适用民法典侵权责任编的相关规定。民法典第一千一百六十五条第一款规定:行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的,应当承担侵权责任。因财产保全引起的损害赔偿案件,应当适用民法典侵权责任编规定的过错责任归责原则。何种程度的主观过错能够构成财产保全损害赔偿责任,采取普通人的注意义务标准,将重大过失纳入申请人主观过错范围内,可以在申请人诉讼权利保护、权利滥用限制和被申请人合法权益维护之间进行合理平衡,保障民事诉讼活动的顺利进行,从而实现既避免权利滥用,又维护当事人民事诉讼行为自由这一侵权责任法律基点和价值取向。在申请人对出现财产保全错误存在故意或重大过失的情况下,应当认为申请人的申请有错误。总体而言,判断申请人的申请是否存在错误,应当结合具体案情,通过审查申请人是否存在通过保全损害被申请人合法权益的过错、保全的对象是否属于权属有争议的标的物、被申请人是否存在损失、是否为了保证判决的执行等因素予以考虑,不宜简单地以判决支持的请求额与保全财产数额的差异判断申请人是否有错误。

具体讲,判断保全是否错误可考虑以下因素:

第一,凡是因权属发生争议而申请保全的,只要申请人提供的证据能够初步证明其请求具有合理性,则不论生效判决结果如何,都不应认为保全申请错误。因为争议的标的物需要保持原状。

第二,凡是保全目的是为了申请人债权的实现,则应考虑保全财产数额与生效判决支持申请人诉讼请求的关系,参照民法典及司法解释有关如何判断违约金过高的标准,只要保全财产数额不高于生效判决支持的数额百分之三十的,可认为保全不存在错误。

第三,虽然保全数额高于生效判决支持的数额百分之三十的,但未给被申请人造成损失的,应认为保全不存在错误。因为申请人承担赔偿责任的前提是被申请人遭受损失。在判断被申请人是否遭受损失时,应适当考虑被保全财产的升值因素。

第四,在一些特殊情形下应有特殊考虑。例如,被保全人有两套房产,就必须保全两套,否则如果只保全一套,则被申请人处置另一套房产后,法院基于维持被申请人基本生活的需要,依法不能处置保全的那套房产,申请人的权利无法实现。

在没有确凿的证据证实损失结果发生的情况下,简单地认为法院未支持当事人的诉讼请求或者支持的诉讼请求少于保全财产数额,就认定保全错误,是对民事诉讼法有关保全制度的误读。民事诉讼法规定,申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。这里的损失应理解为被申请人遭受的实际损失或者直接损失。具体考虑如下:

第一,应确定解除保全时被申请人是否遭受了损失。被申请人是否遭受了损失,应客观比较被申请人被采取保全措施时的财产状况与解除保全措施时的财产状况。例如,保全的财产如为房地产,由于近些年来,房地产的价格一直上涨,即使被申请人因为保全不能自由处置其财产,但认定被申请人是否存在损失时应考虑房地产价格上涨因素。

第二,被申请人要求申请人赔偿经营利润的主张应慎重对待。利润的取得与经营管理、市场变化等多种因素有关,而保全错误毕竟不同于一般侵权。凡保全的目的是为了申请人债权的实现,如果仅因保全数额不适当地高于生效判决支持申请人诉讼请求的数额而被认定存在保全错误时,则只应认定利息损失为被申请人的损失。当然此时利息应以相应的贷款利率计算。

第三,被申请人的损失应分析各方当事人的过错。损失系申请人的故意或重大过失造成由申请人承担,若被申请人对同一损害的发生或者扩大有过错的,可以减轻申请人的责任。

第四,非因申请人和被申请人的过错造成被申请人的损失问题。被申请人非因其自己和申请人的过错遭受的损失,如果因第三人造成的,则由第三人承担责任;因不可抗力造成的,申请人不承担赔偿责任;因国家政策的变化造成的,一般情况下,申请人不承担赔偿责任;其他情况下,可参考民法典第一千一百八十六条“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的,依照法律的规定由双方分担损失”之精神处理。

本案中,在人民法院没有对案件争议作出判断之前,乙公司基于自己对案件的理解,提出具有事实基础的诉讼请求,并申请保全,系正当行使诉讼权利。当事人的法律知识、举证能力、对法律关系的分析判断能力各不相同,对诉争事实和权利义务的判断与人民法院的专业判断之间较难实现一致。双方对是否超过诉讼时效和存在抵顶事实存在争议,乙公司未立即撤回对郭某某、甲公司的起诉并申请解除保全,不足以证明乙公司存在侵权的故意或者过失。同时,根据民诉法第一百零八条的规定,郭某某、甲公司是否有经济损失的存在,根据谁主张谁举证的原则,其应当对其遭受损失情况承担举证责任。郭某某、甲公司在本案中主张的经济损失为资金利息损失,而其在银行的存款被冻结后银行仍会给予利息,不会发生利息损失的问题。郭某某、甲公司亦未提供因资金冻结,造成资金紧张,为维持正常的生产经营取得新贷款与冻结款项利息之间存在差额或存在其他损失的证据。郭某某、甲公司主张存在经济损失的证据不足。综上,一、二审法院依法驳回郭某某、甲公司的诉求具有事实和法律依据。

张志红

淄博市临淄区人民法院立案庭(诉讼服务中心)

一级法官

汪兰
淄博市临淄区人民法院立案庭(诉讼服务中心)
五级法官助理
来源:山东审判


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