毕某询问包呢，阚某在帮忙捡的过程中，故意不捡手机、外币等物品，已经产生非法占有的故意

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北京，男子坐黑出租车时睡着，醒来后司机未要钱就让他下车，并立即开走。之后，男子发现自己包里的两部手机、22张外币等物品丢失。事后，警方在司机处找到上述物品。法院一审判决司机构成盗窃罪。司机不服，认为这些东西是从男子包里掉出来的，他是捡东西，不是盗窃，上诉到中院，要求改判自己无罪。

（案例来源：北京市第二中级人民法院）

当天凌晨2点多，男子毕某喝完酒以后，和朋友一起打了辆黑车回家。毕某坐在副驾驶，把手提包放在自己左手边。

途中，朋友先下车，毕某也跟着下车和朋友打了个招呼才上车。车辆起步后，他还拿手机给朋友发了个短信，之后又把手机放进包里。

过了会，毕某在车上睡着了。到地方以后，黑车司机阚某把毕某叫醒。毕某迷迷糊糊醒来，拿着手提包就下了车。阚某没问他要车费，就立即把车开走。

毕某到小区门口，发现包里的2部手机不见了，借用保安的手机拨打自己的手机，结果一部是关机状态，一部接通以后被关机。于是，毕某报警。

十几天后，警方将阚某抓获。事后，在阚某住处查获毕某丢失的两部手机（1部苹果手机，价值6838元，一部华为保时捷限量版手机，价值8110元），充电宝一部（价值120元），外币22张（折合人民币10612元），发还给了毕某。

报案时，毕某讲自己睡着时，手提包拉链是关闭的。下车时，拉链也是拉着的。

阚某则给警方讲，到地方以后，他叫了几声，毕某都没醒。他就下车，拉开副驾驶门，把毕某叫醒拽下车。毕某问他手提包在哪儿，阚某发现在中间扶手上，东西都掉在后排地上了。于是，他把其中一些东西捡起来，放回了包里。但是手机和一些像票据的东西他没捡，想着要是毕某没发现，他就据为己有了。之后，他把手提包递给毕某，问毕某要车费，毕某没给。他想着反正毕某还有东西在车上，他就把车开走了。走了十几分钟，掉在后排的手机响了，他就停车过去把手机关机。

法院一审认为，阚某秘密窃取他人财物，数额较大，构成盗窃罪。判处他有期徒刑一年，并处罚金1万元。扣押他思域牌小汽车一辆，由扣押机关依法处理。

阚某不服，认为自己没偷东西，东西是从毕某包里掉出来的，提起上诉。

对此，二审法院认为，就算东西是自己从毕某包里掉出来的，阚某的行为也构成盗窃罪。

从法律上来说，如果阚某是捡到毕某的遗失物，拒不归还，会构成侵占罪。

而盗窃罪和侵占罪的主要区别有两个：一个是非法占有故意产生的时间，一个是涉案财物脱离被害人时间控制的原因。

其中第一个区别，非法占有故意产生的时间。

盗窃罪是在涉案财物还没有脱离被害人占有的时候，就已经产生。也就是说，物品还没离开被害人的控制，行为人就已经产生了贪念，想把财物据为己有。之也正是在这种非法占有故意的支配下，行为人才会继续实施盗窃行为。

而侵占罪则是在涉案财物脱离被害人占有以后才产生的。也就是说，财物是先离开被害人的控制，行为人后产生据为己有的故意。

第二个区别，涉案财物脱离被害人控制的原因。

盗窃罪里，涉案财物脱离被害人的占有，是由于行为人积极的窃取行为。也就是说，正是由于行为人采取了积极、主动的行为，才会使财脱离被害人的占有。

而侵占罪里，财物脱离被害人的占有，要么是由于被害人的自主行为，比如说将财物交给他人保管。要么是由于被害人的疏忽，比如说遗忘。总之，不管什么原因，都与行为人的积极行为无关。

所以，如果是行为人积极采取了一定的行为，使财物脱离了被害人的控制，变更到行为人的控制之下，则行为人构成盗窃罪。

反之，如果被害人的物品脱离被害人的控制，与行为人的行为无关，行为人只是在物品脱离被害人的控制以后，才发现物品，并据为己有，则行为人构成的是侵占罪。

这个案件里，阚某在毕某下车时，就已经发现毕某的财物还在车上。此时，从社会观念上，毕某的手机仍然是在毕某的占有下。毕某询问包呢，阚某在帮忙捡的过程中，故意不捡手机、外币等物品，已经产生非法占有的故意。其后，他不但不提醒毕某，反而为了避免毕某发现，不要车费就开车离开。这是一种积极的使毕某财物脱离毕某占有的行为。

毕某下车后，在很短的时间内就发现手机等物品丢失，立即拨打手机，阚某听到以后，不但不接听，反而将手机关机后据为己有。

这一系列显示，阚某在物品没有脱离毕某控制时，就已经有非法占有的故意。正是在这种故意的驱使下，又实施了驾车逃离、毕某拨打电话时关机等一系列使物品脱离毕某控制的积极行为。因此，其行为应当构成盗窃罪。

最终，二审法院认为阚某的辩解不成立，裁定驳回阚某的上诉，维持原判。

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