江西鹰潭，一女子服役时与同是军人的丈夫结婚，婚后不久女子回到老家工作。女子与男同事发展成为不正当男女关系后，以夫妻名义共同生活并育有一女。丈夫发现后果断报警。可两人到案后却均认为，自己应当免予刑事处罚。一审没有被采纳后，两人又以应当适用缓刑为由提出上诉。

（案例：江西鹰潭中院）

女子吕某在部队服役期间，认识丈夫并与其确定恋爱关系，一年后两人办理了结婚登记手续。婚后不久，吕某因故退役，并回到当地有关部门参加工作。

可吕某却在工作过程中，与男同事陈某发展成为了不正当男女关系。两人确定关系后，各自搬离单位提供的宿舍，并以夫妻名义在离工作单位不远处的一个小区租房共同生活。

丈夫从亲戚处得知此事后，果断报警求助。后经公安机关电话传唤，吕某、陈某到案派出所接受处置。随后检方以破坏军婚罪依法追究二人刑事责任。

《刑法》第259条明确规定，明知是现役军人的配偶，却仍然目无法纪，与之同居或者结婚的，处3年以下有期徒刑或者拘役。

值得注意的是，构成此罪的前提条件之一是行为人必须是明知或应当明知的，否则不构成此罪。

也就是说，由于陈某与吕某是同事，因此陈某对吕某的婚姻关系应当是明知的，可其却仍然目无法纪与吕某以夫妻名义共同生活，并育有孩子。故两人之行为均构成破坏军婚罪，应当追究刑事责任。

两人到案后，对于检方的指控，均没有异议。但两人均认为自己应当可以免予刑事处罚，理由如下：

吕某认为，其具有自首、认罪认罚情节，主观恶意不大、属退役军人应当优待且孩子需要其照顾，因此可酌情免予刑事处罚。

陈某则认为，其亦有与吕某同样的悔罪表现，且两人不存在主观恶意，因此应当给予其一方改过自新的机会，故也可以免予刑罚。

《刑法》第37条规定，对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。

具体到本案中，法院经审理后认为，破坏军人婚姻家庭关系，不仅会造成现役军人婚姻感情破裂，同时还会影响军人的思想，这对于巩固军队、巩固国防具有很大的危害性。因此本案的犯罪情节，不属于情节轻微的，故不符合免予刑罚的法定情形。

据此，一审法院以破坏军婚姻罪分别判处陈某、吕某有期徒刑十个月、有期徒刑九个月。

一审宣判后，两人均不服，提出上诉。理由是：即便法院不认可免予刑罚，也应当采纳检方的量刑建议对两人宣告缓刑。

二审法院经审理后认为：

第一，本案一审认定陈某认定陈某具有自首情节有误，但基于“上诉不加刑”原则，仅对一审认定事实予以纠正。

《刑事诉讼法》第226条规定，对于一审判决不服提出上诉的，除发回重审、发现有新的犯罪事实、检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的除外，第二审人民法院不得加重被告人的刑罚，

具体而言，虽然陈某系主动投案，但其到案后没有如实供述其系明知吕某婚姻关系的，因此二审法院认为不能认定陈某具有自首情节，但由于法律明确规定“上诉不加刑”，所以二审法院仅纠正认定事实，没有加重其刑罚。

第二，《刑事诉讼法》第201条同时还规定，法院经审理认为量刑建议明显不当，检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，法院应当依法作出判决。

据此，二审法院经审理后认为，现役军人是维护国家安全与和平的重要力量，为现役军人的家庭婚姻关系，提供有力的法律支撑。故应当对于一切破坏军人婚姻的犯罪行为，严肃处理，并坚决不适用宣告缓刑。

综上，二审法院驳回二人之上诉，并作出维持原判的决定。（娟姐看法）

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