事业单位与劳动者是否能构成劳动关系?
1、案情简介
许某于1994年通过某服务局的家委会负责人贺某介绍进入某服务局工作。某服务局认可许某曾在上述地点提供看车服务,后于2003年成立物业公司负责提供物业服务,但不认可系为其单位工作。双方认可许某的报酬来源为某服务局出租其宿舍楼中部分房屋的租金收入,通过贺某以现金形式发放,其中2015年至2016年期间因家委会账目资金调查需要,由该单位后勤处人员金某通过银行转账方式向许某发放工资。
某服务局主张双方之间为承揽关系,故起诉请求确认双方不存在劳动关系,无需支付工资等。许某则主张其受某服务局的员工贺某指派进行工作,时间长达25年,持续而稳定,工资也由某服务局发放,双方不仅具备劳动关系主体资格,许某也需要受某服务局管理和规章制度制约,其提供的劳动也是某服务局的业务组成,双方之间理应存在劳动关系。故许某不同意某服务局的诉讼请求,亦起诉要求其支付工资差额、加班工资、未休年休假工资、未交保险的养老保险待遇损失等。
2、法院判决
驳回许某的全部诉讼请求。
3、律师分析
1.劳动关系具备人身依附性和财产性的双重属性。
2.从用工主体而言,家委会并非某服务局的内设机构或部门,贺某作为某服务局的工作人员虽担任过家委会负责人,但不能据此证明家委会具备用工主体资格,亦不能证明家委会的历史职责应由某服务局承继。
3.从工作内容及报酬发放来看,双方认可许某从事看车等工作,报酬直接从贺某处以现金方式领取,且认可其收入系从出租房屋租金中支出,自始至终并非直接源于某服务局财务支出。某服务局为事业单位,许某从事的工作为看车,不属于某服务局的业务范围;且许某自述由贺某安排其工作内容,由贺某进行工作管理,贺某亦认可许某的具体工作内容由其进行安排,并不直接受某服务局相关业务部门及其内部规章制度的管理。许某与某服务局之间并未形成建立劳动关系的合意;且许某曾起诉物业公司要求确认劳动关系,亦可推知许某对于建立劳动关系的对象等并无明确认知。
4.综上,许某与某服务局之间并不存在接受用人单位劳动规章制度管理等紧密的人身依附性,亦不存在直接受领劳动成果、支付劳动报酬等劳动法意义上的财产从属性,不具备劳动关系的法律特征。故双方之间不存在劳动合同法意义上的劳动关系。许某基于双方之间存在劳动关系,要求某服务局支付工资等项,均不予支持。某服务局亦无需支付许某相关费用。
4、关联知识
(1)认定劳动关系成立的要素有哪些?
1.主体要素:劳动关系双方应当具备相应的法定资格,即劳动关系双方均应属于劳动法上的适格主体。劳动者和用人单位符合法律规定。
2.意思表示要素:劳动关系双方具有成立劳动关系而非其他法律关系的合意。
3.客观要素:用人单位对劳动者形成实际控制,劳动关系双方形成财产上、人身上的从属性关系。劳动者实际接受用人单位的管理、指挥和监督,劳动者被纳入用人单位的生产组织体系中从事劳动,而非从事独立的业务或经营活动;劳动者无权将工作分包给他人完成;生产资料一般由用人单位提供;劳动者提供的劳动是继续性的而非一次性的;用人单位向劳动者支付劳动报酬;用人单位为劳动者缴纳社会保险费,保管人事档案。
(2)劳动关系的认定要件有哪些?

从理论研究成果看,认定劳动关系成立需要同时具备三个要件:第一,劳动关系主体适格;第二,劳动关系的主要内容是劳动给付而非劳动成果;第三,劳动者对用人单位具有从属性。从司法实践上看,一般以原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》 (劳社发〔2005〕12号)作为认定劳动关系的主要依据。该通知规定:“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”

(一)主体要素:劳动关系主体适格

1.劳动者适格:(1)决定性条件---劳动者年龄及劳动能力资格;(2)影响性条件---健康状况、职业资格;

2.用人单位适格:根据《劳动法》第2条和《劳动合同法》第2条的规定,合法成立并存续的企业、民办非企业单位、个体经济组织、国家机关、事业单位、社会团体可以成为劳动法意义上的用人单位。其中, 根据原劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第1条的规定,个体经济组织是指一般雇工在7人以下的个体工商户。律师事务所、会计师事务所也可以成为适格的用人单位。根据《民法典》第96条、第101条第1款的规定,居委会、村委会为特别法人,也可以成为合法的用人单位。

(二)意思表示要素

用人单位与劳动者通过书面形式、口头形式或者以实际行为表明双方意欲成立劳动关系而非承揽、劳务或者其他法律关系,这是判断双方是否成立劳动关系的重要因素。如果双方通过某种典型的书面形式(劳动合同、社保缴费记录等)突出了双方所欲建立的法律关系的性质,那么实践中会减少很多认定劳动关系的困难;但是如果双方缺乏典型的书面形式要素,只是以行为方式来建立关系,则该行为方式一旦无法唯一指向劳动关系,则会给实践中认定劳动关系带来错误。

(三)客观要素:实际控制标准(从属性标准)

1.实际控制标准的内容

传统上认为,劳动关系的形成和运行是一个动态的过程,其目的是生产劳动,因而劳动过程的实现处于劳动关系的核心位置,而实现劳动过程必须以劳动力和生产资料两个要素相结合为前提(劳动力和生产资料分属不同的所有者)。故,判断劳动关系成立的传统标准是劳动力和生产资料的结合。但这一标准无法解释劳务派遣关系等非典型性劳动关系,所以不能单纯地仅以劳动力与生产资料结合与否作为判断劳动关系的唯一标准,而应当将用人单位是否对劳动者形成实际控制或者劳动者是否与用人单位形成从属性关系作为核心判断标准:

(1)经济上的实际控制。是指劳动者使用用人单位生产资料,按照用人单位的组织体系、管理指令、劳动标准提供劳动。劳动者的劳动成果不具有独立性且归属于用人单位。用人单位向劳动者发放工资福利、缴纳社会保险等,劳动者因此对用人单位产生经济上的依赖关系。

(2)组织上的实际控制。是指劳动者加入用人单位成为其成员,遵守用人单位制定的规章制度,服从用人单位依照劳动合同、规章制度和法律法规进行的管理监督,接受用人单位依法依规作出的奖惩决定。

2.实际控制标准的要素区分

劳动关系中蕴含的要素可以分为核心要素和衍生要素。

核心要素,是指能够体现劳动关系最本质特征的要素事项,事关劳动者生存和发展,事关用人单位招用劳动者的根本目的。它包括劳动标准(劳动程序标准、劳动结果标准)、劳动条件、劳动保护、劳动纪律、工资福利五个方面。

衍生要素,是指为实现核心要素而采取的方案、路径的表现或管理的方式。衍生要素范围广、表现多样,如档案管理、缴纳社保、工资发放方式等。

核心要素是不可替代的,但衍生要素是可以替代的。判断用人单位是否对劳动者实现了有效控制,应当考察其核心要素是否受到控制,而非衍生要素。如果单位没有实际控制核心要素,只对衍生要素进行了控制,则不能认定为实现了“实际控制”,劳动关系也就不能成立。
5、法条链接
中华人民共和国劳动法
第七十七条
用人单位与劳动者发生劳动争议,当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼,也可以协商解决。
调解原则适用于仲裁和诉讼程序。

A股:周线十字星,3大利好来袭,下周怎么走?

导读:截止到周五,A股有1118家上市公司披露了年报,其中,992家盈利,126家亏损;676家净利润同比增加,442家净利润同比下降,整体数据看上去还是不错的,但这不是重点,陆陆续续公布的年报中的一个典型特征,在于分红,可能是响应号召,分红的上市公司越来越多,且部分公司分红率还在加大,这当然是好现象,不过,对于分红,可能要想得更深一些。

举个例,高杠杆的企业可不可以分红?当然可以,但是,高杠杆的企业不能大幅分红,原则上分红率不超过30%,这就意味着并非所有企业的分红率都是越高越好;再如一个高成长的企业,突然大幅分红,典型如某德,分红率达到50%,我们需要知道的是,公司前年增发了449亿左右,最新数据显示其账上躺着2643亿现金,那么面对年报加大力度的分红,就需要考虑公司甚至行业还处于成长期吗,如果处于成熟期了,估值又该怎么给?

举个例,高杠杆的企业可不可以分红?当然可以,但是,高杠杆的企业不能大幅分红,原则上分红率不超过30%,这就意味着并非所有企业的分红率都是越高越好;再如一个高成长的企业,突然大幅分红,典型如某德,分红率达到50%,我们需要知道的是,公司前年增发了449亿左右,最新数据显示其账上躺着2643亿现金,那么面对年报加大力度的分红,就需要考虑公司甚至行业还处于成长期吗,如果处于成熟期了,估值又该怎么给?

还有很多案例,我们就不去一一列举了,但有一点要强调的是,看数据和问题不能只看表面,当然,分红这个事儿对不同的参与者有不同的看法,比如对投资者而言,有分红是好事儿,分红率能超过无风险利率,则分红更具吸引力,因为真正的投资者是不那么关心股价的,而更关心价值,股价的波动并不会改变你的持有的股数,除权除息带来的股价波动在价值不变或者更高价值的状态下,填权只是时间问题,但对于炒股的人就不同了。

所以,就投资而言,看的是资本利得+股息,具有典型股东思维;但炒股就不同了,理论上,炒股只看资本利得,不具有股东思维,而仅仅是炒股思维,资本利得就是股价的上涨,但股价是围绕价值上下波动的,但现实情况是,股价的波动不仅仅取决于价值,还取决于所处的周期等因素,如情绪周期,经济周期等等,这会导致股价的剧烈波动,多数情况下,可能有一个典型的特征:一拥而上,一阵疯狂,一哄而散、一地鸡毛!

回过头来复盘A股,从走势上看,本周是符合预期的,上半周勉强算冲高回落,下半周则算触底反弹,所以,满足了我们认为的高波动性的走势,本周,沪指调整0.23%,科创50调整3.96%,深成指调整1.72%,创业板调整2.73%,国证2000调整2.86%,平均股价指数调整3%,所以本周的A股整体是调整的,且权重强于中小。

体现在行业上,石油石化、有色、家电、公用事业和纺织服饰等行业领涨;传媒、计算机、电子、通信和社会服务等行业领跌,落在题材概念上,可燃冰、黄金、页岩气、基本金属和环氧丙烷等概念领涨;Kimi、AI语料、短剧游戏、sora和知识产权等概念领跌。

本周的行业及题材概念,可能有以下三点值得一提,首先是高标的退潮,上周我们说过,高标的退潮已经开始了,有股价短期大涨,积累获利盘太多而导致的兑现需求放大,也有陆续公布的年报,一个靠炒作的裸泳股的退潮,几乎集中在TMT板块,不过,高标除了AI相关,其实还有另一条线,即低空经济,就本周而言,低空经济这路高标还在加速……

其次,石油石化和黄金的避险属性或者说炒作需求大幅提高,昨天我们解释过石油和黄金上涨的逻辑,这里就不在赘述了,但我们要看一则数据,某某石油年涨幅40%,股价刷新8年高点,跑赢同期98.87%的股票,这数据不得了,谁能想到这股能在弱势环境下逐步接近2015年的高点?

在我们看来,可能就一个原因,即央企投资价值,体现在哪些方面?其一是高股息,年报数据显示,公司分红金额805亿,分红率达到50%,按3.26日的价格计算,A股股息率4.8%,H股股息率为税后6%;其二是ETF的推动,我们知道官军大举借道ETF买入A股,央国企当然是核心,至于油价的上涨,这是得辩证的看待!

第三点要说的,可能是消息驱动行情充分演绎,这周各种消息充斥在A股市场,可谓是“小作文”满天飞,这事儿好不好?当然不好,说明当下的市场缺少内在驱动力,缺少核心支撑,只能随着小作文随波逐流,但是,官军在一旁上有顶下有底的撑着,体现在当下,如果清明前后的数据不能被证实,则时间对空方有利……

资金面简单看看外资和两融,周五和下周一都没有外资,本周4个交易日外资合计流入53.81亿,其中,沪股通流入68.98亿,深股通还流出了15.17亿,体现在行业上,增持行业前五分别是银行、酿酒、通信设备、有色和贵金属;减持前五分别是医疗器械、医疗服务、光伏设备、化学制品和钢铁,按这个阶段的状态,可能官军是主力。

再来看融资余额,本周合计减少66亿,这个数据倒是不高,增持行业前五是证券、贵金属、医疗器械、光伏设备和非金属材料,减持前五分别是银行、软件开发、汽车整车、半导体和文化传媒,从行业上看,似乎投机资金对TMT板块还有想法。

再来说说消息面,第一个是某正达撤回IPO申请,放在当下市场而言,利好效应更强;第二个是券商的收购问题,原则上,本周券商好坏参半,但券商做大做强理应是必然,所以融资客为何买券商,这里算是给出了答案;第三个是地产数据开始转暖,甚至于青岛已经宣布4.1日期,阶段性取消首套房商贷利率下限。

3大利好叠加前文所提到的思路和逻辑,我们认为4月还将继续反应年报和一季报,该证实的需要被证实,反之则需要被证伪,所以,4月将继续围绕消息驱动和数据驱动运行,我们整体偏乐观,我们认为高标的弹性会加速体现,而决定收益下限的顺周期(设备更新)也将稳步推升。

沪指已经横盘了四周,本周收线十字星,原则上要选择方向了,但下周只有三个交易日,所以震荡行情是大概率事件,可能会有节前效应,但如果回踩2940-2970点,不妨稍微大胆一些,该炒股的炒股,该投资的投资,在3月数据公布之前,配置上均衡偏左(541),仓位5-7成滚动……

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医院
那个犹太医生给尼古拉放了12罐血后,他蜷缩着身体,失去了热量,在半夜便死了。放血疗法在近代医学普及前是很流行的。
而200年前做过医生的作者对医院的评价至今仍很贴切。
那是一个肮脏的,充满欺骗和罪恶的地方。可我们的大众却认为这里是一个仁爱和救死扶伤的地方。
奇怪,我们总是看到或听到与事实完全相反的事情。这个世界有一套方法可以蒙蔽众多人的眼睛,想想就觉得有些可怕。
人是缺乏理性的,或许真的就是这样。有些明显很荒诞的事,偏偏有那么多人相信。其实稍微思考一下就会发现其中的一些端倪,但可惜的是,很多人不想去运用自己的理性思维。
医院本质上是一个商业机构,虽然表面上被蒙上了一层特殊的属性。
它业务众多,且利润惊人。而商业机构就是买卖,所以,你应该能想到它所提供的所有服务都是可以买到的--出生证明,亲子鉴定,怀孕引产,医疗美容……他们既可以证真也可以证伪,只要价钱合适,他们可以做任何你能想像到的他们可以提供的服务。
他们可以向人群兜售任何高利润的治疗方案,治疗方法,法无禁止即可施为。
所以,那些把自己的健康和生命寄希望于一个商业组织的人,是多么的浅薄无知,又是多么的可怜可悲!


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