前几天平度市云山镇党委书记王丽威胁上访者的录音开始流传，我听后大受震撼：“举全平度之力耗他”，“有一百种方法去刑事他儿子”，莫非这是穿越回了法治不彰的年代？上周我关注过屡次上访的平顶山男孩刘琨玉一家的遭遇。因为开发商违约，小刘和爷爷奶奶拿不到拆迁补偿的还建房，求告无门后只好上网求助。舆情压力下当地做出了回应，字里行间却有意无意暗示刘家不体面不讲理。王书记和平顶山湛河区相关人士行事风格不同，但有理由怀疑，他们在“上访群众是‘刁民’”这一点上可能会达成共识。基层官员这么自觉站到人民群众对立面，难怪引发全网讨伐。
恕我孤陋寡闻，头一回听说“刑事”还可以作动词用。更令人胆寒的是，王书记8月份放出狠话，被她威胁的上访者10月份就真的被“刑事”了。10月25日，当事人谢先生因涉嫌寻衅滋事被警方刑拘，12月1日变更为监视居住；10月26日，其怀有身孕的妻子田女士也被监视居住。
也难怪，沦为众矢之的后王书记跑去登门道歉，当事人拒不接受。这事儿是口头威胁这么简单么？至少当事人很难这么认为。
在这一起事件中，“寻衅滋事”四个字和王书记的嚣张口吻几乎同样引人瞩目。从目前公开的信息看，平度事件中的当事人夫妇很可能被当地认定滥访、缠访，在被采取刑事措施之前，当事人曾数次因越级上访等问题被行政拘留。关键问题是，当地对信访者采取刑事措施有何依据、有没有涉嫌滥用“寻衅滋事”的罪名？山东省委已派调查组赴平度，希望这个问题最终能得到一个权威、公允的解答。
作为刑事罪名的寻衅滋事在法学界一直充满争议，不少人担心它会沦为某些地方打压信访者的工具。我比较认同法学教授车浩的看法，刑罚手段必须慎用，即便客观上存在缠访、滥访的行为，也该结合个案具体分析、区别对待，审慎认定主观动机，究竟是出于对权威的信赖寻求救济，还是借题发挥甚至无事生非，应当被区别考量。近些年，一些因当事人多年信访被判寻衅滋事罪的案件，如2018年河北滦平八旬老太李淑贤案，引发了强烈的社会争议。但部分地方似乎毫不关心时事，也感知不到时代的变化，仍旧对过去一度惯用的维稳思维充满执念，这是很值得注意的现象。
基层的问题的确千头万绪，依法维护公共秩序本身无可指摘。可动辄采取“硬核”手段，甚至威胁恐吓，不仅伤害正义和良知，而且极不明智。“硬核”手段或许能压制一时的麻烦，但矛盾本身并没有化解，只是被推后了。本质上，这是在推卸责任。再说了，维护公共秩序为的难道不是维系一方安宁和谐么？老百姓如果连安全感都感受不到，还谈什么安宁？失去老百姓的信任，政府最终不也会深受伤害？王书记是不是真有一百种方法“刑事”信访者我不知道，但她若有心，也可能找到一百种方法纾解矛盾，可惜她偏偏选了最蠢的一种。
这位书记跋扈的姿态背后，隐隐也透出某种基层生态。王丽只是一个镇党委书记，却声称能“举全平度之力”。这仅仅是虚张声势，还是道出了什么秘密？基层地区的权力运行空间相对封闭，一些隐秘而晦暗的空间被滋养起来，浸淫其中者对大环境反应迟钝，更有少数人目无法纪、肆意妄为。镇党委书记芝麻大的“官儿”，却也把控着一方实权。在某些生态错综复杂的地方，这样的“小官”不难攫取各路“资源”，沦为地方“一霸”般的存在，释放出惊人的破坏力。王书记已被停职调查，但透过嚣张的话语透视一地生态，或许才更能抵达根本。
此事中信访举报所涉的事项同样充满疑惑。举报人称青岛蓝树谷公司涉嫌偷逃税务，但当地税务部门调查后给出的意见中，却回避了其是否偷税漏税的问题。举报人追问后，税务部门撤销了此前的意见，转交相关部门重新处理，此后一年多的时间，再无反馈。这仅仅是相关部门不作为，还是另有隐情？不厘清这一点，就很难看清事情的全貌。
早几年，平度这个地方因为基层蛮横的作风屡次进入公众视野，团结湖参考也不止一次关注这个地方。但这个地方同时也有侠义的一面。“2020山东省见义勇为模范群体”称号，就颁给了一群“扯被救人”的平度人。这几个素不相识的陌生人，在偶遇轻生女子时不约而同地站出来合力施救，尽管结果很遗憾，但这番热血背后，人间大爱展现得淋漓尽致。我注意到，王丽一事发酵后，当地召开了干部作风整顿会议。希望这是一个转变的开始。这么好的平度人，值得更良善的环境。
【点评】访民问题是社会问题的一部分，已成为影响整个社会改革发展稳定的重要因素。解决访民问题应成为反腐败斗争和扫黑除恶斗争的一个突破口。信访法取代信访条例，势在必行；反腐败法、公务员回避法、公务员财产申报法、公务员个人信息公示法等立法，刑法完善贪污受贿罪名体系设置国家机关工作人员实施形式主义、官僚主义、享乐主义、极端主义罪等罪名，势在必行。
恕我孤陋寡闻，头一回听说“刑事”还可以作动词用。更令人胆寒的是，王书记8月份放出狠话，被她威胁的上访者10月份就真的被“刑事”了。10月25日，当事人谢先生因涉嫌寻衅滋事被警方刑拘，12月1日变更为监视居住；10月26日，其怀有身孕的妻子田女士也被监视居住。
也难怪，沦为众矢之的后王书记跑去登门道歉，当事人拒不接受。这事儿是口头威胁这么简单么？至少当事人很难这么认为。
在这一起事件中，“寻衅滋事”四个字和王书记的嚣张口吻几乎同样引人瞩目。从目前公开的信息看，平度事件中的当事人夫妇很可能被当地认定滥访、缠访，在被采取刑事措施之前，当事人曾数次因越级上访等问题被行政拘留。关键问题是，当地对信访者采取刑事措施有何依据、有没有涉嫌滥用“寻衅滋事”的罪名？山东省委已派调查组赴平度，希望这个问题最终能得到一个权威、公允的解答。
作为刑事罪名的寻衅滋事在法学界一直充满争议，不少人担心它会沦为某些地方打压信访者的工具。我比较认同法学教授车浩的看法，刑罚手段必须慎用，即便客观上存在缠访、滥访的行为，也该结合个案具体分析、区别对待，审慎认定主观动机，究竟是出于对权威的信赖寻求救济，还是借题发挥甚至无事生非，应当被区别考量。近些年，一些因当事人多年信访被判寻衅滋事罪的案件，如2018年河北滦平八旬老太李淑贤案，引发了强烈的社会争议。但部分地方似乎毫不关心时事，也感知不到时代的变化，仍旧对过去一度惯用的维稳思维充满执念，这是很值得注意的现象。
基层的问题的确千头万绪，依法维护公共秩序本身无可指摘。可动辄采取“硬核”手段，甚至威胁恐吓，不仅伤害正义和良知，而且极不明智。“硬核”手段或许能压制一时的麻烦，但矛盾本身并没有化解，只是被推后了。本质上，这是在推卸责任。再说了，维护公共秩序为的难道不是维系一方安宁和谐么？老百姓如果连安全感都感受不到，还谈什么安宁？失去老百姓的信任，政府最终不也会深受伤害？王书记是不是真有一百种方法“刑事”信访者我不知道，但她若有心，也可能找到一百种方法纾解矛盾，可惜她偏偏选了最蠢的一种。
这位书记跋扈的姿态背后，隐隐也透出某种基层生态。王丽只是一个镇党委书记，却声称能“举全平度之力”。这仅仅是虚张声势，还是道出了什么秘密？基层地区的权力运行空间相对封闭，一些隐秘而晦暗的空间被滋养起来，浸淫其中者对大环境反应迟钝，更有少数人目无法纪、肆意妄为。镇党委书记芝麻大的“官儿”，却也把控着一方实权。在某些生态错综复杂的地方，这样的“小官”不难攫取各路“资源”，沦为地方“一霸”般的存在，释放出惊人的破坏力。王书记已被停职调查，但透过嚣张的话语透视一地生态，或许才更能抵达根本。
此事中信访举报所涉的事项同样充满疑惑。举报人称青岛蓝树谷公司涉嫌偷逃税务，但当地税务部门调查后给出的意见中，却回避了其是否偷税漏税的问题。举报人追问后，税务部门撤销了此前的意见，转交相关部门重新处理，此后一年多的时间，再无反馈。这仅仅是相关部门不作为，还是另有隐情？不厘清这一点，就很难看清事情的全貌。
早几年，平度这个地方因为基层蛮横的作风屡次进入公众视野，团结湖参考也不止一次关注这个地方。但这个地方同时也有侠义的一面。“2020山东省见义勇为模范群体”称号，就颁给了一群“扯被救人”的平度人。这几个素不相识的陌生人，在偶遇轻生女子时不约而同地站出来合力施救，尽管结果很遗憾，但这番热血背后，人间大爱展现得淋漓尽致。我注意到，王丽一事发酵后，当地召开了干部作风整顿会议。希望这是一个转变的开始。这么好的平度人，值得更良善的环境。
【点评】访民问题是社会问题的一部分，已成为影响整个社会改革发展稳定的重要因素。解决访民问题应成为反腐败斗争和扫黑除恶斗争的一个突破口。信访法取代信访条例，势在必行；反腐败法、公务员回避法、公务员财产申报法、公务员个人信息公示法等立法，刑法完善贪污受贿罪名体系设置国家机关工作人员实施形式主义、官僚主义、享乐主义、极端主义罪等罪名，势在必行。
企业刑事合规的前提是企业涉嫌犯罪，既然企业涉嫌犯罪就说明企业的行为符合刑法第13条之规定，再具体到罪名就是符合刑法分则某个条文。既然符合刑法分则具体条文触犯了具体的罪名，自然也就具备了刑法上的犯罪构成要件。
既然是单位犯罪，必须要按照单位犯罪的概念来界定。我国单位犯罪规定在刑法第30条，即“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。”毕竟单位不是自然人，单位并没有主观思想，所谓犯罪故意或者犯罪过失也只能通过单位工作人员的主观意识予以表达。从这个角度上看，表面上是单位犯罪实质上还是自然人具体实施犯罪。既然是企业刑事合规，表明上是对涉案企业进行合法化规制和考察，其实还是对自然人进行教育和感化，预防其继续犯罪。故，企业刑事合规的深层背后还是对自然人合规，这就必须反思和重新厘定我国单位犯罪的现状，真正实现企业刑事合规的目的，即将“企业保住”，将“责任人交出去”。
按照我国刑法第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”按照上述规定，单位犯罪的，对单位犯罪负责的自然人也要进行刑事追究，我国单位犯罪并不是单单处罚单位，而是采取双罚制，既对单位处罚的同时也处罚自然人，不过只对犯罪单位中两类人进行刑事处罚，一类是对单位犯罪负责的主管人员；一类是对单位犯罪负责的其他直接责任人员。之所以要处罚这两类人，就是因为这两类人在单位犯罪时是主观犯意发起者或者是主观上存在过失，且在客观上实施了危害行为，故对单位犯罪中起决定作用的自然人追究其刑事责任完全符合刑罚的应有之义。但需要特别指出，一个单位往往有很多员工，而对单位犯罪起到决定作用可能就是几个负责人，故单位犯罪中对自然人惩罚并不能按照共同犯罪的理论进行，而是对单位犯罪中不起重要作用或者不起主要作用的人不作为犯罪处理，这也是实践中单位犯罪打击面要远远小于自然人共同犯罪的原因。
因为目前我国单位犯罪采取双罚制，故单位犯罪后进行企业刑事合规时对单位犯罪起到决定作用自然人很有动力，因为企业刑事合规计划达成后就不再对单位提起公诉，自然也就不再追究犯罪单位的两类人。但需要注意涉案企业不被追诉是按照刑事合规计划的要求去做的，而犯罪单位两类人不被提起公诉并没有做任何合规计划，只是基于刑法上单位犯罪的处罚规定而不被追诉，按照企业刑事合规的要求，检察机关重点考察企业刑事合规计划是否合法、合理和合规等，但企业刑事合规并未对犯罪单位的两类人进行重点分析和评判。按照当前司法实践，被告人被判处缓刑也必须进行社会矫正，在法院判决之前都要做社会矫正调查报告，主要围绕被告人是否会给居住的社会带来社会危险性、社区能否接受其开展社区矫正工作。如果被告人符合社区调查报告要求，法院才可以判处缓刑，而且缓刑期间必须要由社区对被告人进行缓刑期间的考察，相当于“社区服刑”。而企业刑事合规计划通过后犯罪单位两类人的社会危险性根本没有进行任何考察，检察机关只是考察企业刑事合规计划就将真正实施犯罪的自然人不加任何调查而不予追究，这是否符合司法正义呢？检察机关对企业刑事合规后作出不起诉是否存在潜在的风险呢？这些诸多问题都需要慎重考虑。
故，笔者认为首先要认真分析到底是自然人犯罪还是单位犯罪。单位犯罪的主观目的或犯意都是由自然人发起，单位犯罪的危害行为也是由自然人具体实施，惩罚单位犯罪其实实质是就是惩罚自然人犯罪。刑法上认定自然人犯罪要按照犯罪构成要件进行，即坚持主客观相统一的原则，主观上具备犯罪的故意或者过失，客观上实施了危害社会的行为。同理，认定单位犯罪也要基于上述构成要件进行认定。但到底是单位犯罪还是自然人犯罪，仅仅从构成要件上未必能够区分开来，因为单位本身并不是真正有“意识的人”，单位的“主观意志”是依靠自然人的主观意志体现出来，在认定单位犯罪时必须要紧紧围绕单位犯罪的刑法规定及相关司法解释，比如1999年最高院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，不以单位犯罪论处。”第3条规定：“盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。”2003年最高院研究室《关于外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪如何适用法律问题的答复》规定：“天津市高级人民法院：你院高法[2003]30号《关于韩国注册企业在我国犯走私普通物品罪能否按照单位犯罪处理的请示》收悉。经研究，答复如下：符合我国法人资格条件的外国公司、企业、事业单位，在我国领域实施危害社会的行为，依照我国《刑法》构成犯罪的，应当按照我国《刑法》关于单位犯罪的规定追究刑事责任。个人为在我国领域内进行违法犯罪活动而设立的外国公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者外国公司、企业、事业单位拟设立后在我国领域内以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”
既然法律上对于单位犯罪和自然人犯罪进行了明确的规定，必须严格按照刑法及司法解释相关规定进行，不能将本来属于自然人犯罪的企业进行企业刑事合规，这样不但违背了企业刑事合规的初衷，而且为犯罪分子打开了方便之门。
既然我国自然人犯罪和单位犯罪有明确的界限，开展企业刑事合规制度本来是为了挽救企业、为了响应国家对民营企业的“六稳”“六保”政策，绝对不能让别有用心的犯罪分子钻了法律的空子。检察机关在启动企业刑事合规时并不单单将涉案单位合规计划交由第三方监管机构审查即可，相反在受理侦查机关移送案件后要认真审查，只有确定属于单位犯罪才能结合具体情况决定是否启动企业刑事合规制度。
按照当前试点开展工作的情况看，涉案企业出具企业合规计划后交由第三方监管机构评估后，符合企业刑事合规要求的，可以对涉案企业不起诉。我国刑法对单位犯罪采取双罚制，对涉案企业不起诉就意味着对犯罪单位的两类人不起诉。笔者建议，为了避免企业刑事合规制度被犯罪分子利用，可以尝试改变单位犯罪的惩罚模式，即对犯罪单位两类人是否起诉并不依据企业刑事合规报告，而是采取单独的调查程序。这样相当于将单位犯罪和自然人犯罪追诉区分开来，只是在定罪上采取一致观点，在追究刑事责任上严格区分。这样可以避免对两类人的人身危险性及社会危害性评估不足，也能够防止犯罪分子利用单位犯罪逃避法律打击。
当然，为了避免企业在刑事合规过程中委曲求全、违心认罪，在企业刑事合规中也应该引进刑法上期待可能性原理、主观过错归责原则等为涉案企业出罪寻找更多的路径和借口，直接对涉案企业作出法定不起诉，进而为企业刑事合规提供多视角的路径和思路。
以上在厘清企业刑事合规中单位犯罪和自然人犯罪区别之外，笔者认为对于企业刑事合规诉讼模式也有必要进行改造，这样不但可以彻底解放检察机关的手脚，而且可以减轻检察机关的责任、消除潜在的风险。
按照当前的试点，检察机关对涉案企业刑事合规起主导作用，但检察机关的责任却远不是简单的主导，绝对不能改变检察机关审查起诉的职责，所谓企业刑事合规只是检察机关审查起诉过程中一种处理方式而已。按照刑事诉讼法第176条和177条之规定，检察机关审查后依法对案件做出起诉或者不起诉决定，企业刑事合规只是一种特殊方式的不起诉。从目前试点情况上看，企业刑事合规后不起诉一般是按照酌定不起诉处理，当然有的学者建议对于企业刑事合规不起诉应该采取附条件不起诉，而不宜采取酌定不起诉。目前我国刑事诉讼法第282条规定了附条件不起诉，笔者普通主张应该扩大附条件不起诉的范围（毕竟目前附条件不起诉只是适用于未成年案件），应该将附条件不起诉制度运用到企业刑事合规之中，企业刑事合规采取附条件不起诉要比酌定不起诉更符合企业刑事合规制度的内涵和要求。因为酌定不起诉后检察机关就没有继续对涉案企业考察的权力，而附条件不起诉要求在作出附条件不起诉之后，给予一定的考验期，如果在考验期内违反相关规定，则可以重新提起公诉。从法理上讲，刑事诉讼法规定了酌定不起诉后，就没有必要再规定附条件不起诉，但是因为酌定不起诉适用过程中太过谨慎，适用的比率低，故出于对未成年人的保护而特意增加了附条件不起诉制度。刑事诉讼法第282条规定：“对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪，可能判处有期徒刑以下刑罚，符合起诉条件，但有悔罪表现的，人民检察院可以做出附条件的不起诉。”
其实按照上述附条件不起诉的规定，其适用条件太苛刻，不但要求犯罪主体是未成年人，而且要求判处一年以下刑罚，还需要具有悔罪表现。所谓“悔罪表现”在实践中就是自愿认罪认罚，积极赔偿被害人损失及退赃、退赔等。当上述条件全部具备才可能做出附条件不起诉。按照当前司法改革趋势和刑事政策，既然要搞企业刑事合规，无形中就要加大对涉刑企业不起诉的力度和比例，那么酌定不起诉就应该得到大量应用。同时2021年4月份我国将“少捕慎诉慎押”司法理念正式上升为刑事司法政策，在这种情况下增加不起诉案件的比例势在必行，自然企业刑事合规就要大量运用酌定不起诉制度。但是按照酌定不起诉的规定，一旦检察机关作出酌定不起诉，也就没有权力继续对企业跟踪考察，那么企业到底是否真正按照合规计划规范经营，犯罪单位的两类人是否能够痛改前非等，这些问题往往无法进行评估和预测。这也是检察机关在实践中作出酌定不起诉最为顾虑的问题，再加上当前开展的政法教育整顿工作，一旦检察机关不起诉案件出现了问题，则案件就要接受复查。面对严峻的现实，检察机关的酌定不起诉适用的比率不高，检察机关不敢真正放开手脚去干。
故，笔者认为企业刑事合规更采取附条件不起诉制度更为适宜。鉴于目前附条件不起诉制度只是适用于未成年人犯罪的案件，故要改造附条件不起诉制度，将其改造为真正适合我国企业刑事合规现状的不起诉制度（比如将罪刑条件改为有期徒刑3年以下，将考验期延长至1到3年等），更好地实现我国企业刑事合规制度的目标，顺应我国保护民营企业产权的政策和背景！
同时，对企业刑事合规采取附条件不起诉制度，检察机关享有考验期内的监督权，这样对企业真正按照企业刑事合规计划合法经营以及犯罪单位两类人彻底丧失人身危险性并遵守市场经济法律法规都会起到非常重要的作用。
当然，这无形中又给检察机关增加了巨大的工作量，在当前刑事案件激增、司法资源相对于短缺的情况下，赋予检察机关如此神圣的职责，将是对检察队伍最严峻的考验！
李世清律师让思绪飞于释然厅
2021年12月20日20点50分
作者简介：李世清,中共党员，法学副教授，资深学院派刑辩律师。专注刑辩多年，研究刑事理论数载，办理刑事案件若干，发表学术论文多篇。
联系电话：182--3110--1111（同微信），欢迎咨询、交流、指导，感谢您无私的分享！ https://t.cn/z8Irasy
既然是单位犯罪，必须要按照单位犯罪的概念来界定。我国单位犯罪规定在刑法第30条，即“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。”毕竟单位不是自然人，单位并没有主观思想，所谓犯罪故意或者犯罪过失也只能通过单位工作人员的主观意识予以表达。从这个角度上看，表面上是单位犯罪实质上还是自然人具体实施犯罪。既然是企业刑事合规，表明上是对涉案企业进行合法化规制和考察，其实还是对自然人进行教育和感化，预防其继续犯罪。故，企业刑事合规的深层背后还是对自然人合规，这就必须反思和重新厘定我国单位犯罪的现状，真正实现企业刑事合规的目的，即将“企业保住”，将“责任人交出去”。
按照我国刑法第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”按照上述规定，单位犯罪的，对单位犯罪负责的自然人也要进行刑事追究，我国单位犯罪并不是单单处罚单位，而是采取双罚制，既对单位处罚的同时也处罚自然人，不过只对犯罪单位中两类人进行刑事处罚，一类是对单位犯罪负责的主管人员；一类是对单位犯罪负责的其他直接责任人员。之所以要处罚这两类人，就是因为这两类人在单位犯罪时是主观犯意发起者或者是主观上存在过失，且在客观上实施了危害行为，故对单位犯罪中起决定作用的自然人追究其刑事责任完全符合刑罚的应有之义。但需要特别指出，一个单位往往有很多员工，而对单位犯罪起到决定作用可能就是几个负责人，故单位犯罪中对自然人惩罚并不能按照共同犯罪的理论进行，而是对单位犯罪中不起重要作用或者不起主要作用的人不作为犯罪处理，这也是实践中单位犯罪打击面要远远小于自然人共同犯罪的原因。
因为目前我国单位犯罪采取双罚制，故单位犯罪后进行企业刑事合规时对单位犯罪起到决定作用自然人很有动力，因为企业刑事合规计划达成后就不再对单位提起公诉，自然也就不再追究犯罪单位的两类人。但需要注意涉案企业不被追诉是按照刑事合规计划的要求去做的，而犯罪单位两类人不被提起公诉并没有做任何合规计划，只是基于刑法上单位犯罪的处罚规定而不被追诉，按照企业刑事合规的要求，检察机关重点考察企业刑事合规计划是否合法、合理和合规等，但企业刑事合规并未对犯罪单位的两类人进行重点分析和评判。按照当前司法实践，被告人被判处缓刑也必须进行社会矫正，在法院判决之前都要做社会矫正调查报告，主要围绕被告人是否会给居住的社会带来社会危险性、社区能否接受其开展社区矫正工作。如果被告人符合社区调查报告要求，法院才可以判处缓刑，而且缓刑期间必须要由社区对被告人进行缓刑期间的考察，相当于“社区服刑”。而企业刑事合规计划通过后犯罪单位两类人的社会危险性根本没有进行任何考察，检察机关只是考察企业刑事合规计划就将真正实施犯罪的自然人不加任何调查而不予追究，这是否符合司法正义呢？检察机关对企业刑事合规后作出不起诉是否存在潜在的风险呢？这些诸多问题都需要慎重考虑。
故，笔者认为首先要认真分析到底是自然人犯罪还是单位犯罪。单位犯罪的主观目的或犯意都是由自然人发起，单位犯罪的危害行为也是由自然人具体实施，惩罚单位犯罪其实实质是就是惩罚自然人犯罪。刑法上认定自然人犯罪要按照犯罪构成要件进行，即坚持主客观相统一的原则，主观上具备犯罪的故意或者过失，客观上实施了危害社会的行为。同理，认定单位犯罪也要基于上述构成要件进行认定。但到底是单位犯罪还是自然人犯罪，仅仅从构成要件上未必能够区分开来，因为单位本身并不是真正有“意识的人”，单位的“主观意志”是依靠自然人的主观意志体现出来，在认定单位犯罪时必须要紧紧围绕单位犯罪的刑法规定及相关司法解释，比如1999年最高院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，不以单位犯罪论处。”第3条规定：“盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。”2003年最高院研究室《关于外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪如何适用法律问题的答复》规定：“天津市高级人民法院：你院高法[2003]30号《关于韩国注册企业在我国犯走私普通物品罪能否按照单位犯罪处理的请示》收悉。经研究，答复如下：符合我国法人资格条件的外国公司、企业、事业单位，在我国领域实施危害社会的行为，依照我国《刑法》构成犯罪的，应当按照我国《刑法》关于单位犯罪的规定追究刑事责任。个人为在我国领域内进行违法犯罪活动而设立的外国公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者外国公司、企业、事业单位拟设立后在我国领域内以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”
既然法律上对于单位犯罪和自然人犯罪进行了明确的规定，必须严格按照刑法及司法解释相关规定进行，不能将本来属于自然人犯罪的企业进行企业刑事合规，这样不但违背了企业刑事合规的初衷，而且为犯罪分子打开了方便之门。
既然我国自然人犯罪和单位犯罪有明确的界限，开展企业刑事合规制度本来是为了挽救企业、为了响应国家对民营企业的“六稳”“六保”政策，绝对不能让别有用心的犯罪分子钻了法律的空子。检察机关在启动企业刑事合规时并不单单将涉案单位合规计划交由第三方监管机构审查即可，相反在受理侦查机关移送案件后要认真审查，只有确定属于单位犯罪才能结合具体情况决定是否启动企业刑事合规制度。
按照当前试点开展工作的情况看，涉案企业出具企业合规计划后交由第三方监管机构评估后，符合企业刑事合规要求的，可以对涉案企业不起诉。我国刑法对单位犯罪采取双罚制，对涉案企业不起诉就意味着对犯罪单位的两类人不起诉。笔者建议，为了避免企业刑事合规制度被犯罪分子利用，可以尝试改变单位犯罪的惩罚模式，即对犯罪单位两类人是否起诉并不依据企业刑事合规报告，而是采取单独的调查程序。这样相当于将单位犯罪和自然人犯罪追诉区分开来，只是在定罪上采取一致观点，在追究刑事责任上严格区分。这样可以避免对两类人的人身危险性及社会危害性评估不足，也能够防止犯罪分子利用单位犯罪逃避法律打击。
当然，为了避免企业在刑事合规过程中委曲求全、违心认罪，在企业刑事合规中也应该引进刑法上期待可能性原理、主观过错归责原则等为涉案企业出罪寻找更多的路径和借口，直接对涉案企业作出法定不起诉，进而为企业刑事合规提供多视角的路径和思路。
以上在厘清企业刑事合规中单位犯罪和自然人犯罪区别之外，笔者认为对于企业刑事合规诉讼模式也有必要进行改造，这样不但可以彻底解放检察机关的手脚，而且可以减轻检察机关的责任、消除潜在的风险。
按照当前的试点，检察机关对涉案企业刑事合规起主导作用，但检察机关的责任却远不是简单的主导，绝对不能改变检察机关审查起诉的职责，所谓企业刑事合规只是检察机关审查起诉过程中一种处理方式而已。按照刑事诉讼法第176条和177条之规定，检察机关审查后依法对案件做出起诉或者不起诉决定，企业刑事合规只是一种特殊方式的不起诉。从目前试点情况上看，企业刑事合规后不起诉一般是按照酌定不起诉处理，当然有的学者建议对于企业刑事合规不起诉应该采取附条件不起诉，而不宜采取酌定不起诉。目前我国刑事诉讼法第282条规定了附条件不起诉，笔者普通主张应该扩大附条件不起诉的范围（毕竟目前附条件不起诉只是适用于未成年案件），应该将附条件不起诉制度运用到企业刑事合规之中，企业刑事合规采取附条件不起诉要比酌定不起诉更符合企业刑事合规制度的内涵和要求。因为酌定不起诉后检察机关就没有继续对涉案企业考察的权力，而附条件不起诉要求在作出附条件不起诉之后，给予一定的考验期，如果在考验期内违反相关规定，则可以重新提起公诉。从法理上讲，刑事诉讼法规定了酌定不起诉后，就没有必要再规定附条件不起诉，但是因为酌定不起诉适用过程中太过谨慎，适用的比率低，故出于对未成年人的保护而特意增加了附条件不起诉制度。刑事诉讼法第282条规定：“对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪，可能判处有期徒刑以下刑罚，符合起诉条件，但有悔罪表现的，人民检察院可以做出附条件的不起诉。”
其实按照上述附条件不起诉的规定，其适用条件太苛刻，不但要求犯罪主体是未成年人，而且要求判处一年以下刑罚，还需要具有悔罪表现。所谓“悔罪表现”在实践中就是自愿认罪认罚，积极赔偿被害人损失及退赃、退赔等。当上述条件全部具备才可能做出附条件不起诉。按照当前司法改革趋势和刑事政策，既然要搞企业刑事合规，无形中就要加大对涉刑企业不起诉的力度和比例，那么酌定不起诉就应该得到大量应用。同时2021年4月份我国将“少捕慎诉慎押”司法理念正式上升为刑事司法政策，在这种情况下增加不起诉案件的比例势在必行，自然企业刑事合规就要大量运用酌定不起诉制度。但是按照酌定不起诉的规定，一旦检察机关作出酌定不起诉，也就没有权力继续对企业跟踪考察，那么企业到底是否真正按照合规计划规范经营，犯罪单位的两类人是否能够痛改前非等，这些问题往往无法进行评估和预测。这也是检察机关在实践中作出酌定不起诉最为顾虑的问题，再加上当前开展的政法教育整顿工作，一旦检察机关不起诉案件出现了问题，则案件就要接受复查。面对严峻的现实，检察机关的酌定不起诉适用的比率不高，检察机关不敢真正放开手脚去干。
故，笔者认为企业刑事合规更采取附条件不起诉制度更为适宜。鉴于目前附条件不起诉制度只是适用于未成年人犯罪的案件，故要改造附条件不起诉制度，将其改造为真正适合我国企业刑事合规现状的不起诉制度（比如将罪刑条件改为有期徒刑3年以下，将考验期延长至1到3年等），更好地实现我国企业刑事合规制度的目标，顺应我国保护民营企业产权的政策和背景！
同时，对企业刑事合规采取附条件不起诉制度，检察机关享有考验期内的监督权，这样对企业真正按照企业刑事合规计划合法经营以及犯罪单位两类人彻底丧失人身危险性并遵守市场经济法律法规都会起到非常重要的作用。
当然，这无形中又给检察机关增加了巨大的工作量，在当前刑事案件激增、司法资源相对于短缺的情况下，赋予检察机关如此神圣的职责，将是对检察队伍最严峻的考验！
李世清律师让思绪飞于释然厅
2021年12月20日20点50分
作者简介：李世清,中共党员，法学副教授，资深学院派刑辩律师。专注刑辩多年，研究刑事理论数载，办理刑事案件若干，发表学术论文多篇。
联系电话：182--3110--1111（同微信），欢迎咨询、交流、指导，感谢您无私的分享！ https://t.cn/z8Irasy
#韩剧柔美的细胞君[超话]#
大结局了·感受
·含剧透 未观看者慎点
这部剧算我追的很认真的，当初就是因为想看看高银妹子 所以就点进来了，每周都在等更新，然后看完也总是期待下一周的更新
我希望大家看剧，不要只用自己片面的感受和主观的看法去否定那个角色
关于柔美:
柔美是一个很优秀的女生，她虽然经历了第一次被渣男伤害的恋情，却也在不断的让自己更优秀更好，在公司会认真工作，知道后辈有喜欢的人也主动放手，在和同事相处的时候也有很高的情商
和小雄谈恋爱，虽然初次相亲，即使对小雄的初印象不好，但是也逐渐发现了小雄的闪光点，在恋爱中，她会体谅小雄
在小雄和瑟理的关系处理不清楚的时候，换做是其他人真的会很难过，也会想直接分手，但她也没有，她选择了主动站出来，告诉小雄远离瑟理。在小雄事业遇到瓶颈的时候，她选择包容小雄，理解并帮助了她，给小雄一个暂时且温暖的家。小雄弄坏他们家桌子的时候第一时间并不是考虑那个昂贵的桌子 而是考虑小雄的感受，她永远把小雄放在第一位，真的是一个很棒的女孩
我看到弹幕上有一个人说柔美比Ruby茶 ，我是真的不理解这种恶意引战的弹幕，大家看到还是举报一下吧，柔美虽然之前喜欢后辈宇基，但她并没有再去纠缠啊，而是妥善的处理了这段关系；有一个细节，她和小雄恋爱的时候 忽视了现实中很多帅哥，所以在剧中在柔美的视角中，她的眼里只有小雄，其他男孩子都是纸片人，这样的她不是最专一的体现吗？
但柔美在这段，以及上段恋情中，一直都是恋爱脑，无论吵架都想着考虑对方，忽视了自己，在很多时候选择包容，原谅，理解
关于小雄:
小雄虽然是理科男，平时思考也是按照逻辑和推理发展的，他在这段恋情中也很棒，他在恋爱时一直把自己当第一位，说他是直男，他也完全不是直男，他比直男更懂得女生的心思，他可以看出来柔美的情绪波动。喜欢柔美这件事也是他的一眼定情，他有趣的灵魂带给了柔美很多温暖，在柔美和瑟理之间，他虽然之前没有处理好，但也及时的撇清了不清不楚的关系，他不想给柔美增加更多负担，所以处理这场感情中也比较愚笨，他自尊心很强，离开柔美家的时候，他不想体现他是一个只会拜托女朋友的男生，所以选择离开，他看到柔美家的灯管坏了，离开之前想再次让柔美开心 换了灯管的过程中不小心把柔美的桌子弄坏了，在他经济能力极度有限的情况下，还是选择花出所有钱和借钱去给柔美换一个新的
他不是完美的，在恋爱快结束的时候才发现自己心中第一是柔美
结束这段恋情的也是因为他的自尊心，在柔美和瑟理的争吵中，他吼了柔美那一声我是真的没想到；他没有和柔美商量就打算搬出去住，也没有考虑到柔美的想法；因为种种原因，自尊心太强，所以和柔美的矛盾也越来越多 以自尊心结束了这段感情
小雄不差，他是一个很好的男朋友 但感情是需要彼此理解和包容的，所以才会分手
关于八笔:
我真的很不理解，弹幕上说讨厌八笔，觉得八笔很坏的话
首先八笔，他是一直存在在柔美身边的人，虽然以前柔美不认识他，但毕竟是公司的同事，肯定也会有几次碰面的机会
八笔除了给柔美披上衣服那里做的不对以外，其他都没有做错啊
他之前有女朋友 他一直戴着戒指，如果说你觉得八笔经常和柔美说话而觉得他想插足，那我觉得你真的没有好好看这部剧了，他是有社交牛逼症的那款 和人聊天都会很自信很轻松的交谈
他和前女友分手之后，也很难过啊，虽然扔了戒指，但也想挽回，而且是他的前女友提出的分手，他才被迫放手的
他对柔美来说是一个很好的同事，他发现了柔美的才华，不知道是不是因为私心 但柔美也去了更好的部门
所以就第一季来看，八笔是一个好人，所以我希望各位能对他的恶意少一些，更客观的看待他可以吗？下一季不知道发生什么，所以就不要用原著的视角来否定一切
总之这部剧真的很好看，OST什么的也很好听，很有画面感
细胞的画风也很可爱，有人说不理解为什么会和动画片一起放，看标题就能知道这是一部关于柔美和细胞们的故事
这个故事的主人公是柔美包括她的细胞们，没有男主人公
还有喷演员不好看的 我觉得 不好看是因为审美的不同，但这部剧讲的就是普通人的生活故事，各位也是普通人，如果用南韩最好看的演员来演还有味吗？况且这部剧的演员都非常的好看 演技也都在线啊
柔美在最后，把自己当成了第一位，在和小雄的感情中成长了
所以各位在恋爱时，不要因为恋爱脑就忘记了自己
在恋爱中，也不要因为自己的自尊心过于强，要学会理解和包容另一方，这样的感情才会走的更久远
虽然最开始我也是小雄和柔美的cp粉，但在他们分手之后，才理解了很多，也是有一点小遗憾，但更期待是是柔美寻找那个最好的另一半
生活也有不如意的时候，可能有人会离开你，有人会支持你
但在你的人生中，主人公永远是你自己
第二季见啦～
大结局了·感受
·含剧透 未观看者慎点
这部剧算我追的很认真的，当初就是因为想看看高银妹子 所以就点进来了，每周都在等更新，然后看完也总是期待下一周的更新
我希望大家看剧，不要只用自己片面的感受和主观的看法去否定那个角色
关于柔美:
柔美是一个很优秀的女生，她虽然经历了第一次被渣男伤害的恋情，却也在不断的让自己更优秀更好，在公司会认真工作，知道后辈有喜欢的人也主动放手，在和同事相处的时候也有很高的情商
和小雄谈恋爱，虽然初次相亲，即使对小雄的初印象不好，但是也逐渐发现了小雄的闪光点，在恋爱中，她会体谅小雄
在小雄和瑟理的关系处理不清楚的时候，换做是其他人真的会很难过，也会想直接分手，但她也没有，她选择了主动站出来，告诉小雄远离瑟理。在小雄事业遇到瓶颈的时候，她选择包容小雄，理解并帮助了她，给小雄一个暂时且温暖的家。小雄弄坏他们家桌子的时候第一时间并不是考虑那个昂贵的桌子 而是考虑小雄的感受，她永远把小雄放在第一位，真的是一个很棒的女孩
我看到弹幕上有一个人说柔美比Ruby茶 ，我是真的不理解这种恶意引战的弹幕，大家看到还是举报一下吧，柔美虽然之前喜欢后辈宇基，但她并没有再去纠缠啊，而是妥善的处理了这段关系；有一个细节，她和小雄恋爱的时候 忽视了现实中很多帅哥，所以在剧中在柔美的视角中，她的眼里只有小雄，其他男孩子都是纸片人，这样的她不是最专一的体现吗？
但柔美在这段，以及上段恋情中，一直都是恋爱脑，无论吵架都想着考虑对方，忽视了自己，在很多时候选择包容，原谅，理解
关于小雄:
小雄虽然是理科男，平时思考也是按照逻辑和推理发展的，他在这段恋情中也很棒，他在恋爱时一直把自己当第一位，说他是直男，他也完全不是直男，他比直男更懂得女生的心思，他可以看出来柔美的情绪波动。喜欢柔美这件事也是他的一眼定情，他有趣的灵魂带给了柔美很多温暖，在柔美和瑟理之间，他虽然之前没有处理好，但也及时的撇清了不清不楚的关系，他不想给柔美增加更多负担，所以处理这场感情中也比较愚笨，他自尊心很强，离开柔美家的时候，他不想体现他是一个只会拜托女朋友的男生，所以选择离开，他看到柔美家的灯管坏了，离开之前想再次让柔美开心 换了灯管的过程中不小心把柔美的桌子弄坏了，在他经济能力极度有限的情况下，还是选择花出所有钱和借钱去给柔美换一个新的
他不是完美的，在恋爱快结束的时候才发现自己心中第一是柔美
结束这段恋情的也是因为他的自尊心，在柔美和瑟理的争吵中，他吼了柔美那一声我是真的没想到；他没有和柔美商量就打算搬出去住，也没有考虑到柔美的想法；因为种种原因，自尊心太强，所以和柔美的矛盾也越来越多 以自尊心结束了这段感情
小雄不差，他是一个很好的男朋友 但感情是需要彼此理解和包容的，所以才会分手
关于八笔:
我真的很不理解，弹幕上说讨厌八笔，觉得八笔很坏的话
首先八笔，他是一直存在在柔美身边的人，虽然以前柔美不认识他，但毕竟是公司的同事，肯定也会有几次碰面的机会
八笔除了给柔美披上衣服那里做的不对以外，其他都没有做错啊
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总之这部剧真的很好看，OST什么的也很好听，很有画面感
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这个故事的主人公是柔美包括她的细胞们，没有男主人公
还有喷演员不好看的 我觉得 不好看是因为审美的不同，但这部剧讲的就是普通人的生活故事，各位也是普通人，如果用南韩最好看的演员来演还有味吗？况且这部剧的演员都非常的好看 演技也都在线啊
柔美在最后，把自己当成了第一位，在和小雄的感情中成长了
所以各位在恋爱时，不要因为恋爱脑就忘记了自己
在恋爱中，也不要因为自己的自尊心过于强，要学会理解和包容另一方，这样的感情才会走的更久远
虽然最开始我也是小雄和柔美的cp粉，但在他们分手之后，才理解了很多，也是有一点小遗憾，但更期待是是柔美寻找那个最好的另一半
生活也有不如意的时候，可能有人会离开你，有人会支持你
但在你的人生中，主人公永远是你自己
第二季见啦～
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