《道德经》是我国历史上最伟大的哲学典籍之一，被誉为万经之王，对我国哲学、科学、政治、宗教等产生了深远影响。《道德经》区区5000多字，却充满了关于处世之道、用兵之法、治国之策的极高智慧。道德经的智慧和价值投资的哲学同样相通。以下是我们对部分内容的解读。
上士闻道，勤而行之；中士闻道，若存若亡；下士闻道，大笑之。不笑不足以为道。
翻译：智慧上等的人听了道，努力去实行；智慧中等的人将信将疑；智慧下等的人哈哈大笑。不被嘲笑，那就不足以称其为道了。
解读：投资中，大多数人终究会亏损，所以一定要走少有人走的路，选择不同的投资道路，这就意味着要被人嘲笑。价值投资就是不断被嘲笑的投资方式，因为它看起来很慢，也有些守旧刻板，有些时候看起来还无效。自从格雷厄姆提出这一投资体系，并有无数成功大师的条件下，“勤而行之”的“上士”依然凤毛麟角，“若存若无”的“中士”和“大笑之”的“下士”依然占据绝大多数。因为价值投资很多时候需要坚持真理、特立独行。
大道甚夷，而人好径。
翻译：大道很平坦，但人们却喜欢走捷径。
解读：投资的大道很平坦，那就是研究分析好公司、耐心等待好价格、耐心持有，但大多数人喜欢去走跟风听消息、炒概念、追涨杀跌的捷径，可惜捷径永远到达不了目的地。“捷径是迷路的最快办法。”
以正治国，以奇用兵，以无事取天下。
翻译：以正道来治理国家，以奇妙的方法来用兵，以无为来取得天下。
解读：投资中需要“守正出奇”，一方面投资的基本原则不能动摇，这是“守正”；另一方面，要获得超额收益，必须看到别人看不到的地方，投资机会往往出现在和别人观点不一致（但正确）的地方，或者别人不敢下手的时机，这就是“出奇”。投资的过程也是无为而治，最成功的投资者是下注最少但很精准的。财富不断从那些勤奋操作的投资者转移到那些看似懒散、呆坐不动的投资者。
飘风不终朝，骤雨不终日。
翻译：狂风刮不了一整个早晨，暴雨下不了一整天。解读：不管是千股跌停的股灾1.0、2.0，还是千股涨停的大牛市，这都不是市场的常态，都不会太持久。
明道若昧，进道若退，夷道若纇。
翻译：光明的道好似暗昧，前进的道好似后退，平坦的道好似崎岖。
解读：价值投资的哲学可以理解为一个“退”字，无论是企业护城河、市场安全边际、个人能力圈，还是长期持有、淡看波动，都在强调保守的思想。看起来似乎暗昧、倒退、崎岖，实际上正好相反。
大成若缺，其用不弊。大盈若冲，其用不穷。大直若屈，大巧若拙，大辩若讷。静胜躁，寒胜热。清静为天下正。
翻译：最完满的东西，好似有残缺一样，但它的作用永远不会衰竭；最充盈的东西，好似是空虚一样，但是它的作用是不会穷尽的。最正直的东西，好似有弯曲一样；最灵巧的东西，好似最笨拙的；最卓越的辩才，好似不善言辞一样。清静克服扰动，寒冷克服暑热。清静无为才能治理天下。
解读：投资最忌燥热，不停地盯盘、交易，情绪波动大。真正成功的投资者都是清静无为的，他们享受的不仅是不错的经济回报，更是“宁静致远，飘逸春秋”的生活质量。
祸莫大于不知足；咎莫大于欲得。故知足之足，常足矣。
翻译：最大的祸害是不知足，最大的过失是贪得的欲望。知道到什么地步就该满足了的人，永远是满足的。
解读：对投资收益应该知足，不少人动辄要求年化30%、100%，或者制定很高的投资目标。过高的收益预期必然导致投机、杠杆等危险动作。其实，市场是不以个人意志转移的。保守、要求低，追求不亏损、控制好风险，时间长了，收益反而会是非常满意的。
祸兮，福之所倚；福兮，祸之所伏。
翻译：灾祸啊，幸福依傍在它的里面；幸福啊，灾祸藏伏在它的里面。
解读：以合理价格买了好公司，可能要忍受一段浮亏，但日后的收益可能很可观；很多人高杠杆炒概念和期货，动辄赚了10倍，自信心暴增，却落得破产崩盘的命运。股市中祸福转换很明显，比如刚入市亏损小钱当时很伤心，但学到了教训，反而是好事。一开始投资体系不完善就赚了大钱的人，后来可能惨不忍睹。很多好的投资机会也带着吓人的“鬼故事”。很多业绩和股价高速增长的公司却加速走向失败。此外，我们要珍惜投资中犯的错误和教训，当时虽有后悔和痛苦，但却是今后的宝贵财富。
天网恢恢，疏而不失。
翻译：自然的范围，宽广无边，虽然宽疏但并不漏失。
解读：投资体系一定要完善，不能有重大的漏洞。隐含巨大风险的交易行为不一定显现为损失，但这种风险是实实在在存在的。一旦有没想明白就去做了的地方，早晚某一天会被市场教训。
人之生也柔弱，其死也坚强。草木之生也柔脆，其死也枯槁。故坚强者死之徒，柔弱者生之徒。是以兵强则灭，木强则折。强大处下，柔弱处上。
翻译：人活着的时候身体是柔软的，死了以后身体就变得僵硬。草木生长时是柔软脆弱的，死了以后就变得干硬枯槁了。所以坚强的东西属于死亡的一类，柔弱的东西属于生存的一类。因此，用兵逞强就会遭到灭亡，树木强大了就会容易摧折。凡是强大的，总是处于下位，凡是柔弱的，反而居于上位。
解读：价值投资者把自己放在弱者地位，比如即使很有信心的股票，也强调预留较高的安全边际作为风险的缓冲垫，尽可能长期持有也是不得已而为之，因为相信自己无法判断市场走势。另外，要坚信自己必犯错误，提前做好容错机制。价值投资者只去把握不变的东西，只去跨越一英尺栏。没想到的是，最后弱者居然胜利了。
天之道，损有余而补不足。人之道，则不然，损不足以奉有余。孰能有余以奉天下，唯有道者。
翻译：自然的规律，是减少有余的补给不足的。可是社会的法则却不是这样，要减少不足的，来奉献给有余的人。那么，谁能够减少有余的，以补给天下人的不足呢?只有有道的人才可以做到。
解读：这里强调了自然界“均值回归”的法则，这一法则在股市中同样存在，逆向投资非常重要，但人们多喜欢损不足而奉有余。
为学日益，为道日损，损之又损，以至于无为。
翻译：求学的人，不断做加法；而求道的人，就要不断做减法，达到无为境界。
解读：对企业的分析、行业的理解，知识越多越好，但投资的大原则大道至简，不断领悟这些最简单的原则的精微之处，才能达到道的境界。投资中不能只做加法，善于做减法的才是高手。
反者，道之动；弱者，道之用。
翻译：事物运动变化的规律就是循环往复；坚守柔弱是道的法则运用的方法。
解读：月有阴晴圆缺，年有春夏秋冬。万事万物的运动都在循环往复。投资的世界也是如此，牛熊更替，此消彼长。而道在发挥作用的时候，用的是最柔弱的方法，任由万物自然而然地发生和生长，而绝不强加自己的意志。投资也是如此，用最柔弱的方法，用最自然的方法，让优秀的企业成为自然之选，让投资的时机成为不得已之选。一切顺应规律，一切柔弱不争，才是恒久和坚强。
上士闻道，勤而行之；中士闻道，若存若亡；下士闻道，大笑之。不笑不足以为道。
翻译：智慧上等的人听了道，努力去实行；智慧中等的人将信将疑；智慧下等的人哈哈大笑。不被嘲笑，那就不足以称其为道了。
解读：投资中，大多数人终究会亏损，所以一定要走少有人走的路，选择不同的投资道路，这就意味着要被人嘲笑。价值投资就是不断被嘲笑的投资方式，因为它看起来很慢，也有些守旧刻板，有些时候看起来还无效。自从格雷厄姆提出这一投资体系，并有无数成功大师的条件下，“勤而行之”的“上士”依然凤毛麟角，“若存若无”的“中士”和“大笑之”的“下士”依然占据绝大多数。因为价值投资很多时候需要坚持真理、特立独行。
大道甚夷，而人好径。
翻译：大道很平坦，但人们却喜欢走捷径。
解读：投资的大道很平坦，那就是研究分析好公司、耐心等待好价格、耐心持有，但大多数人喜欢去走跟风听消息、炒概念、追涨杀跌的捷径，可惜捷径永远到达不了目的地。“捷径是迷路的最快办法。”
以正治国，以奇用兵，以无事取天下。
翻译：以正道来治理国家，以奇妙的方法来用兵，以无为来取得天下。
解读：投资中需要“守正出奇”，一方面投资的基本原则不能动摇，这是“守正”；另一方面，要获得超额收益，必须看到别人看不到的地方，投资机会往往出现在和别人观点不一致（但正确）的地方，或者别人不敢下手的时机，这就是“出奇”。投资的过程也是无为而治，最成功的投资者是下注最少但很精准的。财富不断从那些勤奋操作的投资者转移到那些看似懒散、呆坐不动的投资者。
飘风不终朝，骤雨不终日。
翻译：狂风刮不了一整个早晨，暴雨下不了一整天。解读：不管是千股跌停的股灾1.0、2.0，还是千股涨停的大牛市，这都不是市场的常态，都不会太持久。
明道若昧，进道若退，夷道若纇。
翻译：光明的道好似暗昧，前进的道好似后退，平坦的道好似崎岖。
解读：价值投资的哲学可以理解为一个“退”字，无论是企业护城河、市场安全边际、个人能力圈，还是长期持有、淡看波动，都在强调保守的思想。看起来似乎暗昧、倒退、崎岖，实际上正好相反。
大成若缺，其用不弊。大盈若冲，其用不穷。大直若屈，大巧若拙，大辩若讷。静胜躁，寒胜热。清静为天下正。
翻译：最完满的东西，好似有残缺一样，但它的作用永远不会衰竭；最充盈的东西，好似是空虚一样，但是它的作用是不会穷尽的。最正直的东西，好似有弯曲一样；最灵巧的东西，好似最笨拙的；最卓越的辩才，好似不善言辞一样。清静克服扰动，寒冷克服暑热。清静无为才能治理天下。
解读：投资最忌燥热，不停地盯盘、交易，情绪波动大。真正成功的投资者都是清静无为的，他们享受的不仅是不错的经济回报，更是“宁静致远，飘逸春秋”的生活质量。
祸莫大于不知足；咎莫大于欲得。故知足之足，常足矣。
翻译：最大的祸害是不知足，最大的过失是贪得的欲望。知道到什么地步就该满足了的人，永远是满足的。
解读：对投资收益应该知足，不少人动辄要求年化30%、100%，或者制定很高的投资目标。过高的收益预期必然导致投机、杠杆等危险动作。其实，市场是不以个人意志转移的。保守、要求低，追求不亏损、控制好风险，时间长了，收益反而会是非常满意的。
祸兮，福之所倚；福兮，祸之所伏。
翻译：灾祸啊，幸福依傍在它的里面；幸福啊，灾祸藏伏在它的里面。
解读：以合理价格买了好公司，可能要忍受一段浮亏，但日后的收益可能很可观；很多人高杠杆炒概念和期货，动辄赚了10倍，自信心暴增，却落得破产崩盘的命运。股市中祸福转换很明显，比如刚入市亏损小钱当时很伤心，但学到了教训，反而是好事。一开始投资体系不完善就赚了大钱的人，后来可能惨不忍睹。很多好的投资机会也带着吓人的“鬼故事”。很多业绩和股价高速增长的公司却加速走向失败。此外，我们要珍惜投资中犯的错误和教训，当时虽有后悔和痛苦，但却是今后的宝贵财富。
天网恢恢，疏而不失。
翻译：自然的范围，宽广无边，虽然宽疏但并不漏失。
解读：投资体系一定要完善，不能有重大的漏洞。隐含巨大风险的交易行为不一定显现为损失，但这种风险是实实在在存在的。一旦有没想明白就去做了的地方，早晚某一天会被市场教训。
人之生也柔弱，其死也坚强。草木之生也柔脆，其死也枯槁。故坚强者死之徒，柔弱者生之徒。是以兵强则灭，木强则折。强大处下，柔弱处上。
翻译：人活着的时候身体是柔软的，死了以后身体就变得僵硬。草木生长时是柔软脆弱的，死了以后就变得干硬枯槁了。所以坚强的东西属于死亡的一类，柔弱的东西属于生存的一类。因此，用兵逞强就会遭到灭亡，树木强大了就会容易摧折。凡是强大的，总是处于下位，凡是柔弱的，反而居于上位。
解读：价值投资者把自己放在弱者地位，比如即使很有信心的股票，也强调预留较高的安全边际作为风险的缓冲垫，尽可能长期持有也是不得已而为之，因为相信自己无法判断市场走势。另外，要坚信自己必犯错误，提前做好容错机制。价值投资者只去把握不变的东西，只去跨越一英尺栏。没想到的是，最后弱者居然胜利了。
天之道，损有余而补不足。人之道，则不然，损不足以奉有余。孰能有余以奉天下，唯有道者。
翻译：自然的规律，是减少有余的补给不足的。可是社会的法则却不是这样，要减少不足的，来奉献给有余的人。那么，谁能够减少有余的，以补给天下人的不足呢?只有有道的人才可以做到。
解读：这里强调了自然界“均值回归”的法则，这一法则在股市中同样存在，逆向投资非常重要，但人们多喜欢损不足而奉有余。
为学日益，为道日损，损之又损，以至于无为。
翻译：求学的人，不断做加法；而求道的人，就要不断做减法，达到无为境界。
解读：对企业的分析、行业的理解，知识越多越好，但投资的大原则大道至简，不断领悟这些最简单的原则的精微之处，才能达到道的境界。投资中不能只做加法，善于做减法的才是高手。
反者，道之动；弱者，道之用。
翻译：事物运动变化的规律就是循环往复；坚守柔弱是道的法则运用的方法。
解读：月有阴晴圆缺，年有春夏秋冬。万事万物的运动都在循环往复。投资的世界也是如此，牛熊更替，此消彼长。而道在发挥作用的时候，用的是最柔弱的方法，任由万物自然而然地发生和生长，而绝不强加自己的意志。投资也是如此，用最柔弱的方法，用最自然的方法，让优秀的企业成为自然之选，让投资的时机成为不得已之选。一切顺应规律，一切柔弱不争，才是恒久和坚强。
【企业运用竞业限制就靠这“三板斧”｜海辉知识产权】
科创热潮汹涌澎湃，竞业限制得到企业越来越多的重视和运用。竞业限制涉及企业之间的竞争、企业员工之间的博弈，并且还往往还伴随着商业秘密和职务专利等很多重要问题，一个竞业限制案件的结果不仅决定着一个员工的职业生涯，甚至影响着一个企业的生死。但是实务中，用人单位涉及竞业限制的案件“胜少输多”，企业要么不重视竞业限制这个重要的工具，要么不会运用这个工具，有时运用了这个工具，但结果还是“输”，问题到底出在哪里？本文围绕一则典型案例，重点解析企业如何把控竞业限制协议及后续诉讼风险的“三板斧”。
案件事实：
吕某于2011年9月13日开始在达利系统有限公司担任销售工作。劳动合同约定“在本合同终止或失效后的两年内，员工不得在与公司生产同类产品或者经营同类业务且具有竞争关系或其他利害关系的单位任职或自己生产、经营与公司同类的产品或业务”。同日，双方还签订了竞业限制协议作为劳动合同附件，竞业限制协议后附被禁实体名单，名单包括25家公司及其附属企业，但赛克斯软件有限公司不在其中。
2013年7月10日，吕某向公司发出辞职邮件，最后工作至8月8日。同日，公司人事向吕某发送了主题为确认竞业限制执行的电子邮件，载明经过公司对要求吕某履行竞业限制条款的详细解释后，吕某仍然拒绝签署该书面通知，故将书面通知作为电子邮件附件发送，并会将相关文件邮寄给吕某。通知载明：“……1.自您离职之日起6个月，即从2013年8月9日至2015年2月8日，您应履行竞业禁止义务，不得从事或开展与我司业务类似的，或形成竞争关系的业务，包括但不限于以下公司：……赛克斯软件……以及上述公司的关联公司。2.我司将根据法律规定按月向您支付相应的经济补偿费用，具体金额及其计算方式请参见附件一。”3日后吕某寄出告知函，表示拒绝接受原告单方面提出的竞业禁止要求，但公司仍然于8月、9月、10月底支付了吕某竞业限制补偿金。
另，在2014年7月30日，也就是吕某提出辞职之后，离职之前，吕某就已作为赛克斯软件有限公司的授权代表与某商厦签署房屋租赁合同，且有名片载明吕某的职位是赛克斯软件有限公司销售总监。达利系统有限公司将吕某及赛克斯软件有限公司诉至劳动仲裁委，对仲裁结果不服后又诉至法院，请求判令：一、被告吕某返还原告已支付的竞业限制补偿金51,114元(税前)；二、被告吕某支付原告违反竞业限制义务违约金306,684元，被告赛克斯软件有限公司承担连带责任。吕某则辩称赛克斯软件有限公司不属于竞业限制协议所列对象，达利系统有限公司和赛克斯软件有限公司也不存在竞争关系，竞业限制协议保留了启动竞业限制和免除竞业限制双向的决定权因而无效，且竞业限制履行通知书未在被告离职前送达。被告赛克斯软件有限公司辩称根据合同相对性原理，该协议对自身没有任何约束力，原告要求被告承担连带责任缺乏合同和法律依据。
法院观点：
一、竞业限制协议的效力。竞业限制协议经双方签字确认，系双方真实意思表示，且不存在违法或无效情形，应属合法有效，对原告及被告吕某均有拘束力。
二、被告是否违反了竞业限制义务。根据经公证、翻译的网页资料及原告提交的其他证据，原告与被告赛克斯软件有限公司均从事某软件的开发、销售工作，两公司必然存在商业竞争关系。被告吕某在原告处从事过该软件的销售工作，在离职前即接受赛克斯软件有限公司的授权从事房屋租赁事宜，离职后又入职赛克斯软件有限公司担任销售总监，显然属于对竞业限制义务的违反。
三、违反竞业限制义务违约金的金额。双方签署的竞业限制协议明确约定了竞业限制补偿的计算方法，结合吕某认可的离职前12个月的平均工资，法院依法确认了吕某履行竞业限制义务的情况下可获得的竞业限制补偿总额，并以此为基数核算出被告吕某应支付原告的违反竞业限制义务违约金数额。
四、赛克斯软件有限公司是否应就违约金承担连带责任。因赛克斯软件有限公司并非竞业限制协议的签署方，原告要求赛克斯软件有限公司就吕某支付竞业限制违约金的义务承担连带责任，缺乏合同和法律依据。
最终，法院判决吕某返还已支付的补偿金5万余元，支付违约金20余万元。
海辉律师分析：
广义的竞业限制包括法定竞业禁止和约定竞业限制，法定竞业禁止约束在职期间，法律依据主要是《公司法》第一百四十八条，即董事、高管的禁止性行为；约定的竞业限制则往往约束离职后，法律依据如《劳动合同法》第二十三条，即用人单位与劳动者约定的保密义务和竞业限制。本案作为较为典型和复杂的竞业限制纠纷，可以引申和讨论三个竞业限制纠纷中最重要的三大问题：
一、约定有没有？
1、用人单位如果需要特定劳动者履行竞业限制义务，应当与特定劳动者个别订立竞业限制协议，并且竞业限制的约定必须具体、明确，仅在企业规章制度中规定了竞业限制义务对劳动者是没有约束力。
2、竞业限制的适格主体一般包括三类：高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员。
3、竞业限制补偿金的标准。根据《劳动争议解释一》第36条的规定，每月补偿金不得低于劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%，也不得低于劳动合同履行地最低工资标准，江苏省等地方还有当地的细则。
4、协议中约定了补偿金，但用人单位未依约履行。根据《劳动争议解释一》第38条，劳动者提出解除的前提是企业三个月未支付违约金、且自身在此期间履行了竞业限制义务。在此前提下，劳动者通知单位即可自行解除，不需经过有权机关的确认。
5、关于竞业限制范围的约定。企业应当结合自身行业特性，在合理范围内尽可能地扩大竞业限制的范围，以维护自身利益。建议企业采取正向列举+笼统概括式的约定方式，即明确列举主要的竞争公司及相关业务，并以概括式条款作为兜底保护。
6、用人单位对竞业限制约定有单方解除权，但需支付三个月的补偿金。
二、约定有无违反？
1、认定公司之间的竞业关系。竞业关系的认定，是指将前员工所在新单位与原单位的经营范围进行对比，若存在重合，则认定为存在竞业关系。司法实践中，主要以两者工商登记的经营范围是否重合作为竞业关系存在与否的重要参考。除了工商登记的经营范围，法院还会结合产品特性、业务性质、客户对象、市场差别、当事人主观意图等方面进行综合判断。用人单位若要证明竞业关系存在，就需要提供充分的证据，可以收集的证据包括：竞业公司的工商登记情况、业务宣传手册、网站信息、公众号信息等。
2、识别劳动者存在竞业行为。用人单位一旦发现劳动者存在竞业行为，应当及时收集各类证据，对相关证据及时采取保全措施。从公开渠道可能获取的证据包括：前员工所在新公司的工商信息、相关的招聘与求职信息、前员工近亲属的股权投资情况、前员工的微信朋友圈与微博等。企业还可以请求裁审机构调取非公开证据，如工资支付记录、社保缴纳记录、个税缴纳记录等。实践中，新单位与竞业限制对象可能互相串通，从而使得原单位难以通过常规渠道获得相关证据。比如，竞业限制对象可能通过签订虚假劳动合同、挂靠代缴社保、现金结算工资等方式掩盖竞业事实。原单位在必要情况下需采取一定的调查手段来获取证据，证明竞业行为的存在。如，可以证明劳动者的实际工作地点或其参加的新单位团建活动的证据。
3、违反竞业限制与侵犯商业秘密的竞合。劳动者违反竞业限制的行为，不以侵犯商业秘密为要件。前者对应的是违约行为，后者对应的是侵权行为。保密义务是要求劳动者保守秘密，立足点为不能‘说’；而竞业限制则是要求劳动者不能到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务，立足点为不能‘做’。
三、违反约定后果怎么样？
1、返还补偿金。如在竞业限制协议中有明确约定返还补偿金的条款，用人单位可请求劳动者返还竞业限制补偿金，且法院往往不会全额支持，而是会扣减劳动者已履行竞业限制期间的补偿金。
2、支付违约金。违约金是企业追究员工竞业限制义务违约责任的核心方式。常见的违约金约定方式包括：约定具体金额、约定金额计算方式（如工资的数倍、竞业限制补偿金的数倍）、约定违约金为实际损失（不建议企业采取这一方式，因为实际损失的举证较难）等。从商业逻辑角度而言，过低的违约金无法提供足够的威慑力，难以发挥竞业限制的效果（对于重要高管而言尤其如此）。
3、赔偿实际损失。尽管违约金是否能与赔偿损失同时主张在理论和实务上都存在争议，但在竞业限制协议中同时约定违约金和损害赔偿对用人单位而言是有百利而无一害的，建议用人单位就赔偿损失做出如下约定：若违约金不足以弥补用人单位所受实际损失的，劳动者还应当赔偿企业因此遭受的直接或间接经济损失。并且建议在协议中列举为制止违约行为所支付的费用项目，包括诉讼费、仲裁费、律师费、调查费、公证费、鉴定费等。
4、继续履行竞业限制。劳动者违约从事竞业行为的，用人单位除主张上述违约责任外，还可同时主张劳动者继续履行竞业限制义务。如在法院判令劳动者继续履行竞业限制义务后，劳动者再次违反竞业限制义务的，曾有判例支持企业可以再次主张违约金。
科创热潮汹涌澎湃，竞业限制得到企业越来越多的重视和运用。竞业限制涉及企业之间的竞争、企业员工之间的博弈，并且还往往还伴随着商业秘密和职务专利等很多重要问题，一个竞业限制案件的结果不仅决定着一个员工的职业生涯，甚至影响着一个企业的生死。但是实务中，用人单位涉及竞业限制的案件“胜少输多”，企业要么不重视竞业限制这个重要的工具，要么不会运用这个工具，有时运用了这个工具，但结果还是“输”，问题到底出在哪里？本文围绕一则典型案例，重点解析企业如何把控竞业限制协议及后续诉讼风险的“三板斧”。
案件事实：
吕某于2011年9月13日开始在达利系统有限公司担任销售工作。劳动合同约定“在本合同终止或失效后的两年内，员工不得在与公司生产同类产品或者经营同类业务且具有竞争关系或其他利害关系的单位任职或自己生产、经营与公司同类的产品或业务”。同日，双方还签订了竞业限制协议作为劳动合同附件，竞业限制协议后附被禁实体名单，名单包括25家公司及其附属企业，但赛克斯软件有限公司不在其中。
2013年7月10日，吕某向公司发出辞职邮件，最后工作至8月8日。同日，公司人事向吕某发送了主题为确认竞业限制执行的电子邮件，载明经过公司对要求吕某履行竞业限制条款的详细解释后，吕某仍然拒绝签署该书面通知，故将书面通知作为电子邮件附件发送，并会将相关文件邮寄给吕某。通知载明：“……1.自您离职之日起6个月，即从2013年8月9日至2015年2月8日，您应履行竞业禁止义务，不得从事或开展与我司业务类似的，或形成竞争关系的业务，包括但不限于以下公司：……赛克斯软件……以及上述公司的关联公司。2.我司将根据法律规定按月向您支付相应的经济补偿费用，具体金额及其计算方式请参见附件一。”3日后吕某寄出告知函，表示拒绝接受原告单方面提出的竞业禁止要求，但公司仍然于8月、9月、10月底支付了吕某竞业限制补偿金。
另，在2014年7月30日，也就是吕某提出辞职之后，离职之前，吕某就已作为赛克斯软件有限公司的授权代表与某商厦签署房屋租赁合同，且有名片载明吕某的职位是赛克斯软件有限公司销售总监。达利系统有限公司将吕某及赛克斯软件有限公司诉至劳动仲裁委，对仲裁结果不服后又诉至法院，请求判令：一、被告吕某返还原告已支付的竞业限制补偿金51,114元(税前)；二、被告吕某支付原告违反竞业限制义务违约金306,684元，被告赛克斯软件有限公司承担连带责任。吕某则辩称赛克斯软件有限公司不属于竞业限制协议所列对象，达利系统有限公司和赛克斯软件有限公司也不存在竞争关系，竞业限制协议保留了启动竞业限制和免除竞业限制双向的决定权因而无效，且竞业限制履行通知书未在被告离职前送达。被告赛克斯软件有限公司辩称根据合同相对性原理，该协议对自身没有任何约束力，原告要求被告承担连带责任缺乏合同和法律依据。
法院观点：
一、竞业限制协议的效力。竞业限制协议经双方签字确认，系双方真实意思表示，且不存在违法或无效情形，应属合法有效，对原告及被告吕某均有拘束力。
二、被告是否违反了竞业限制义务。根据经公证、翻译的网页资料及原告提交的其他证据，原告与被告赛克斯软件有限公司均从事某软件的开发、销售工作，两公司必然存在商业竞争关系。被告吕某在原告处从事过该软件的销售工作，在离职前即接受赛克斯软件有限公司的授权从事房屋租赁事宜，离职后又入职赛克斯软件有限公司担任销售总监，显然属于对竞业限制义务的违反。
三、违反竞业限制义务违约金的金额。双方签署的竞业限制协议明确约定了竞业限制补偿的计算方法，结合吕某认可的离职前12个月的平均工资，法院依法确认了吕某履行竞业限制义务的情况下可获得的竞业限制补偿总额，并以此为基数核算出被告吕某应支付原告的违反竞业限制义务违约金数额。
四、赛克斯软件有限公司是否应就违约金承担连带责任。因赛克斯软件有限公司并非竞业限制协议的签署方，原告要求赛克斯软件有限公司就吕某支付竞业限制违约金的义务承担连带责任，缺乏合同和法律依据。
最终，法院判决吕某返还已支付的补偿金5万余元，支付违约金20余万元。
海辉律师分析：
广义的竞业限制包括法定竞业禁止和约定竞业限制，法定竞业禁止约束在职期间，法律依据主要是《公司法》第一百四十八条，即董事、高管的禁止性行为；约定的竞业限制则往往约束离职后，法律依据如《劳动合同法》第二十三条，即用人单位与劳动者约定的保密义务和竞业限制。本案作为较为典型和复杂的竞业限制纠纷，可以引申和讨论三个竞业限制纠纷中最重要的三大问题：
一、约定有没有？
1、用人单位如果需要特定劳动者履行竞业限制义务，应当与特定劳动者个别订立竞业限制协议，并且竞业限制的约定必须具体、明确，仅在企业规章制度中规定了竞业限制义务对劳动者是没有约束力。
2、竞业限制的适格主体一般包括三类：高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员。
3、竞业限制补偿金的标准。根据《劳动争议解释一》第36条的规定，每月补偿金不得低于劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%，也不得低于劳动合同履行地最低工资标准，江苏省等地方还有当地的细则。
4、协议中约定了补偿金，但用人单位未依约履行。根据《劳动争议解释一》第38条，劳动者提出解除的前提是企业三个月未支付违约金、且自身在此期间履行了竞业限制义务。在此前提下，劳动者通知单位即可自行解除，不需经过有权机关的确认。
5、关于竞业限制范围的约定。企业应当结合自身行业特性，在合理范围内尽可能地扩大竞业限制的范围，以维护自身利益。建议企业采取正向列举+笼统概括式的约定方式，即明确列举主要的竞争公司及相关业务，并以概括式条款作为兜底保护。
6、用人单位对竞业限制约定有单方解除权，但需支付三个月的补偿金。
二、约定有无违反？
1、认定公司之间的竞业关系。竞业关系的认定，是指将前员工所在新单位与原单位的经营范围进行对比，若存在重合，则认定为存在竞业关系。司法实践中，主要以两者工商登记的经营范围是否重合作为竞业关系存在与否的重要参考。除了工商登记的经营范围，法院还会结合产品特性、业务性质、客户对象、市场差别、当事人主观意图等方面进行综合判断。用人单位若要证明竞业关系存在，就需要提供充分的证据，可以收集的证据包括：竞业公司的工商登记情况、业务宣传手册、网站信息、公众号信息等。
2、识别劳动者存在竞业行为。用人单位一旦发现劳动者存在竞业行为，应当及时收集各类证据，对相关证据及时采取保全措施。从公开渠道可能获取的证据包括：前员工所在新公司的工商信息、相关的招聘与求职信息、前员工近亲属的股权投资情况、前员工的微信朋友圈与微博等。企业还可以请求裁审机构调取非公开证据，如工资支付记录、社保缴纳记录、个税缴纳记录等。实践中，新单位与竞业限制对象可能互相串通，从而使得原单位难以通过常规渠道获得相关证据。比如，竞业限制对象可能通过签订虚假劳动合同、挂靠代缴社保、现金结算工资等方式掩盖竞业事实。原单位在必要情况下需采取一定的调查手段来获取证据，证明竞业行为的存在。如，可以证明劳动者的实际工作地点或其参加的新单位团建活动的证据。
3、违反竞业限制与侵犯商业秘密的竞合。劳动者违反竞业限制的行为，不以侵犯商业秘密为要件。前者对应的是违约行为，后者对应的是侵权行为。保密义务是要求劳动者保守秘密，立足点为不能‘说’；而竞业限制则是要求劳动者不能到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务，立足点为不能‘做’。
三、违反约定后果怎么样？
1、返还补偿金。如在竞业限制协议中有明确约定返还补偿金的条款，用人单位可请求劳动者返还竞业限制补偿金，且法院往往不会全额支持，而是会扣减劳动者已履行竞业限制期间的补偿金。
2、支付违约金。违约金是企业追究员工竞业限制义务违约责任的核心方式。常见的违约金约定方式包括：约定具体金额、约定金额计算方式（如工资的数倍、竞业限制补偿金的数倍）、约定违约金为实际损失（不建议企业采取这一方式，因为实际损失的举证较难）等。从商业逻辑角度而言，过低的违约金无法提供足够的威慑力，难以发挥竞业限制的效果（对于重要高管而言尤其如此）。
3、赔偿实际损失。尽管违约金是否能与赔偿损失同时主张在理论和实务上都存在争议，但在竞业限制协议中同时约定违约金和损害赔偿对用人单位而言是有百利而无一害的，建议用人单位就赔偿损失做出如下约定：若违约金不足以弥补用人单位所受实际损失的，劳动者还应当赔偿企业因此遭受的直接或间接经济损失。并且建议在协议中列举为制止违约行为所支付的费用项目，包括诉讼费、仲裁费、律师费、调查费、公证费、鉴定费等。
4、继续履行竞业限制。劳动者违约从事竞业行为的，用人单位除主张上述违约责任外，还可同时主张劳动者继续履行竞业限制义务。如在法院判令劳动者继续履行竞业限制义务后，劳动者再次违反竞业限制义务的，曾有判例支持企业可以再次主张违约金。
“因为蝇头小利触犯知识产权保护的相关法律！我实在是后悔！请一定要把我的故事向全社会宣传，引以为戒！” 6月15日上午，经过公开听证，郑州市人民检察院依法对小王作出不起诉决定。
年轻的小王是南阳人，在新郑做图片设计工作。这两年与女友情投意合，正筹备结婚，小日子本来过得安稳甜蜜。但有一天，小王的朋友李某找上门来，央求小王为自己销售的假化妆品制作几张宣传图片，好放在网上招徕顾客。这个李某为了让自己的假化妆品在网络平台上能有好销路，让小王美化自己假化妆品的相关图片，添加文字介绍，增加视觉效果，让消费者从图片上无法分出货品真假，以为是真实拍摄的产品图片，李某许诺，为一个化妆品产品做一套图就给小王500元。
因为明知道李某销售的是假化妆品，做的是违法生意，开始小王连续几次都断然拒绝了李某制图的要求。直到2020年的11月，李某加大了诱惑的筹码，告诉小王，如果小王帮他制作假化妆品的网络宣传图片，不但每个产品套图500元的价格不变，还将自己公司的一项厨具销售业务交给小王代理。法律知识欠缺的小王在利益面前心动了，小王以为，自己只负责做几张图片，又不参与假化妆品的销售，以为自己不会构成犯罪。于是，就答应了李某，为李某的两个假冒化妆品产品制作两套共10张宣传图片。
小王没想到的是，接下来，不但他打算的厨具销售代理成了泡影，这制作两套图片的1000元报酬也没有拿到。他自己更因触犯法律而被刑事拘留。2020年12月9日，公安民警对李某的住处及仓库进行执法检查，当场查扣大量假冒百雀羚、雅诗兰黛、自然堂、欧诗漫、欧莱雅、兰蔻等品牌化妆品共计10927余件。扣押商品按进价计算价值合计87416.00元，按销售价格计算价值合计287552.00元。小王也因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被刑事拘留，公安侦查终结后，小王被移送郑州市人民检察院审查起诉。此时的小王才如梦初醒，他原本定好的婚礼也因此取消，一切都让小王后悔莫及。
郑州市检察院第四检察部受理案件后查明，犯罪嫌疑人李某等人租赁办公场所和仓库，在网络销售平台注册网店进行销售明知是假冒知名品牌注册商标的化妆品，属于共同犯罪。而小王的制图行为与李某在网上销售的传播行为相比，属于传播行为的帮助行为，小王是帮助犯。而且由于小王参与时间短，其犯罪情节属于显著轻微，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十六条第（一）项和《人民检察院刑事诉讼规则》第三百六十五条之规定，应当作出法定不起诉决定。在郑州市检察院第四检察部组织员额检察官联席会议充分讨论研究后，建议对小王作出法定不起诉处理。
为规范不起诉案件公开审查程序、保障当事人合法权利，保证不起诉决定的公正性的法律效果，为起到“办案一人，教育一片”的社会效果，根据公开听证的相关规定，6月11日下午，郑州市检察院对小王拟作出法定不起诉的决定是否适当进行公开听证。市检察院党组副书记、副检察长宋楠担任公开听证会的主持人，来自河南见地律师事务所主任樊东辉、河南桑达能源环保有限公司董事长陈开碇、经开区食品药品监督管理局的李伟丽科长作为人民监督员受邀担任听证员。郑州市法制支队执法监督科科长连晓琳、食药支队李建强副支队长、新郑公安局食药环大队大队长李雪梅、新郑市公安局案件承办人常首胜等参加听证会。
听证会首先听取承办案件的检察官卜轶杰介绍基本案情。郑州市人民检察院第四检察部主任王翠平阐述对小王拟作不起诉决定的理由,就本案涉及的相关法律法规进行了说明。整个公开听证会也成为知识产权保护的法律大讲堂。王翠平主任结合《人民检察院刑事诉讼规则》的规定，说明小王在本案中参与犯罪时间短，犯罪情节显著轻微。刑事诉讼法规定对于犯罪情节显著轻微的，人民检察院应当作出法定不起诉的决定。
听证会上，郑州市法制支队执法监督科科长连晓琳完全同意检察机关的绝对不起诉意见，并为郑州市检察院执法为民担当的情怀意识表示敬意。来自律师事务所的听证员及来自企业的听证员则表示深刻体会到检察机关公开听证以案释法普法宣传力度，全面加强知识产权保护的决心。三名听证员现场进行了充分的评议，形成了一致的评议意见：认为小王犯罪情节显著轻微，本着教育的目的，同意检察机关作出法定不起诉处理决定。
听证会后，郑州市检察院参考听证会评议意见，依据查明的案件事实和法律规定，与6月15日对小王作出了不起诉的审查决定。案件的整个办理过程使小王受到了深刻的法律教育。小王则向郑州市检察院递交了自己的悔过书，小王说，“虽然我只负责帮他修了10张图片，也没有获得任何收益和报酬，但我毕竟参与了李某等人在网上销售假冒化妆品的犯罪行为，侵犯了知识产权，触犯了法律，给社会造成了恶劣的影响。检察公开听证更是一堂深刻的法律课，让我为自己触犯法律法规的行为感到深深的愧疚和自责。” 小王一再表示一定要把自己的经历宣传给其他人，教育他人引以为戒，再也不要误入歧途。
郑州市检察院党组副书记、副检察长宋楠向记者介绍说，本案中，小王明知他人在销售假冒注册商标的商品，仍受利益驱使为其他犯罪嫌疑人售假提供帮助，已经触犯了法律，综合考虑小王在整个犯罪过程中的地位作用，属于犯罪情节显著轻微，可以依法适用法定不起诉。小王的案件具有很强的警示作用，为广大年轻人尤其是职场遇到困境的求职者们敲了一个警钟，销售假冒注册商标的商品是犯罪行为，万不可被利益诱惑参与其中，遵纪守法才能创造并守护自己的人生幸福。”
据悉，今年以来，郑州市检察机关共受理审查逮捕知识产权类刑事案件48件105人，受理审查起诉38件119人。郑州市检察院检察官温馨提醒：明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、存储、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。3月1日正式施行的《中华人民共和国刑法修正案(十一)》规定， “销售明知是假冒注册商标的商品，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。检察官告诫广大求职者们一定要明辨是非，坚守法律底线，增强法律意识，不要被蝇头小利的诱惑走上犯罪之路，要用法律守护好自己的幸福人生。
（通讯员：程建梁 卜轶杰）
年轻的小王是南阳人，在新郑做图片设计工作。这两年与女友情投意合，正筹备结婚，小日子本来过得安稳甜蜜。但有一天，小王的朋友李某找上门来，央求小王为自己销售的假化妆品制作几张宣传图片，好放在网上招徕顾客。这个李某为了让自己的假化妆品在网络平台上能有好销路，让小王美化自己假化妆品的相关图片，添加文字介绍，增加视觉效果，让消费者从图片上无法分出货品真假，以为是真实拍摄的产品图片，李某许诺，为一个化妆品产品做一套图就给小王500元。
因为明知道李某销售的是假化妆品，做的是违法生意，开始小王连续几次都断然拒绝了李某制图的要求。直到2020年的11月，李某加大了诱惑的筹码，告诉小王，如果小王帮他制作假化妆品的网络宣传图片，不但每个产品套图500元的价格不变，还将自己公司的一项厨具销售业务交给小王代理。法律知识欠缺的小王在利益面前心动了，小王以为，自己只负责做几张图片，又不参与假化妆品的销售，以为自己不会构成犯罪。于是，就答应了李某，为李某的两个假冒化妆品产品制作两套共10张宣传图片。
小王没想到的是，接下来，不但他打算的厨具销售代理成了泡影，这制作两套图片的1000元报酬也没有拿到。他自己更因触犯法律而被刑事拘留。2020年12月9日，公安民警对李某的住处及仓库进行执法检查，当场查扣大量假冒百雀羚、雅诗兰黛、自然堂、欧诗漫、欧莱雅、兰蔻等品牌化妆品共计10927余件。扣押商品按进价计算价值合计87416.00元，按销售价格计算价值合计287552.00元。小王也因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被刑事拘留，公安侦查终结后，小王被移送郑州市人民检察院审查起诉。此时的小王才如梦初醒，他原本定好的婚礼也因此取消，一切都让小王后悔莫及。
郑州市检察院第四检察部受理案件后查明，犯罪嫌疑人李某等人租赁办公场所和仓库，在网络销售平台注册网店进行销售明知是假冒知名品牌注册商标的化妆品，属于共同犯罪。而小王的制图行为与李某在网上销售的传播行为相比，属于传播行为的帮助行为，小王是帮助犯。而且由于小王参与时间短，其犯罪情节属于显著轻微，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十六条第（一）项和《人民检察院刑事诉讼规则》第三百六十五条之规定，应当作出法定不起诉决定。在郑州市检察院第四检察部组织员额检察官联席会议充分讨论研究后，建议对小王作出法定不起诉处理。
为规范不起诉案件公开审查程序、保障当事人合法权利，保证不起诉决定的公正性的法律效果，为起到“办案一人，教育一片”的社会效果，根据公开听证的相关规定，6月11日下午，郑州市检察院对小王拟作出法定不起诉的决定是否适当进行公开听证。市检察院党组副书记、副检察长宋楠担任公开听证会的主持人，来自河南见地律师事务所主任樊东辉、河南桑达能源环保有限公司董事长陈开碇、经开区食品药品监督管理局的李伟丽科长作为人民监督员受邀担任听证员。郑州市法制支队执法监督科科长连晓琳、食药支队李建强副支队长、新郑公安局食药环大队大队长李雪梅、新郑市公安局案件承办人常首胜等参加听证会。
听证会首先听取承办案件的检察官卜轶杰介绍基本案情。郑州市人民检察院第四检察部主任王翠平阐述对小王拟作不起诉决定的理由,就本案涉及的相关法律法规进行了说明。整个公开听证会也成为知识产权保护的法律大讲堂。王翠平主任结合《人民检察院刑事诉讼规则》的规定，说明小王在本案中参与犯罪时间短，犯罪情节显著轻微。刑事诉讼法规定对于犯罪情节显著轻微的，人民检察院应当作出法定不起诉的决定。
听证会上，郑州市法制支队执法监督科科长连晓琳完全同意检察机关的绝对不起诉意见，并为郑州市检察院执法为民担当的情怀意识表示敬意。来自律师事务所的听证员及来自企业的听证员则表示深刻体会到检察机关公开听证以案释法普法宣传力度，全面加强知识产权保护的决心。三名听证员现场进行了充分的评议，形成了一致的评议意见：认为小王犯罪情节显著轻微，本着教育的目的，同意检察机关作出法定不起诉处理决定。
听证会后，郑州市检察院参考听证会评议意见，依据查明的案件事实和法律规定，与6月15日对小王作出了不起诉的审查决定。案件的整个办理过程使小王受到了深刻的法律教育。小王则向郑州市检察院递交了自己的悔过书，小王说，“虽然我只负责帮他修了10张图片，也没有获得任何收益和报酬，但我毕竟参与了李某等人在网上销售假冒化妆品的犯罪行为，侵犯了知识产权，触犯了法律，给社会造成了恶劣的影响。检察公开听证更是一堂深刻的法律课，让我为自己触犯法律法规的行为感到深深的愧疚和自责。” 小王一再表示一定要把自己的经历宣传给其他人，教育他人引以为戒，再也不要误入歧途。
郑州市检察院党组副书记、副检察长宋楠向记者介绍说，本案中，小王明知他人在销售假冒注册商标的商品，仍受利益驱使为其他犯罪嫌疑人售假提供帮助，已经触犯了法律，综合考虑小王在整个犯罪过程中的地位作用，属于犯罪情节显著轻微，可以依法适用法定不起诉。小王的案件具有很强的警示作用，为广大年轻人尤其是职场遇到困境的求职者们敲了一个警钟，销售假冒注册商标的商品是犯罪行为，万不可被利益诱惑参与其中，遵纪守法才能创造并守护自己的人生幸福。”
据悉，今年以来，郑州市检察机关共受理审查逮捕知识产权类刑事案件48件105人，受理审查起诉38件119人。郑州市检察院检察官温馨提醒：明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、存储、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。3月1日正式施行的《中华人民共和国刑法修正案(十一)》规定， “销售明知是假冒注册商标的商品，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。检察官告诫广大求职者们一定要明辨是非，坚守法律底线，增强法律意识，不要被蝇头小利的诱惑走上犯罪之路，要用法律守护好自己的幸福人生。
（通讯员：程建梁 卜轶杰）
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