好久没有分享澳洲法律点滴了,今天的案子比较特别,是一宗跟洗钱有关的上诉案件,那么今天就写一篇 #三脚猫的法律笔记# ,跟大家分享刑事案件上诉时的程序公平原则 Parker Warning 吧。

被告人不久前在悉尼的初级法院因跟洗钱有关的案子而被判刑。他觉得初审法官判得太重了,因此向中级法院提出上诉,要求重新量刑、从轻发落。

通常这种案子是线下审理的,但是疫情缘故今天的案子是云庭审☁️[笑cry]。
我今天是去当花瓶的[笑cry] 因为被告人(也就是这里的上诉人)委托了华人律师和一名白人大律师,而今天的内容主要是法官和律师之间的对话,线上开庭很难让我一句一句翻给客人听,所以今天我基本上是去边旁听故事(法官和大律师之间精彩的对话),边拿工资的[馋嘴]

开庭之后,法官静静地阅读卷宗,看了个大概后,抬头第一句话就问检察官 “本案情节颇重大,当初怎么会是在初级法院审理呢?原判的刑期不到两年...?!?!” 上诉人的大律师一听,心里凉了半截[衰] 法官摆明了觉得一审判得太轻了,便宜上诉人了[哼] 结果没想到上诉人居然得了便宜还卖乖,如今还提出上诉,希望能改判轻一点!法官言下之意就是说,如果真的给他逮到机会更审,他不但不会轻判,反而会加重刑期!

大律师看出苗头不对,那这案子要怎么走下去呢?就在大律师支支吾吾不敢贸然发言之际,法官跟大律师说 “I need to give you a Parker Warning here...”

在澳洲的新州提出刑事案件上诉时,法官需要遵守一项确保程序公平的原则性规定,这项规定出自 Parker v DPP (1992) 一案,因此取其名叫做 “Parker Warning”。

说到刑事案件上诉:
1. 被定罪的被告人有权上诉,提出上诉是他的权力。
2. 他可以直接接受原判,也可以选择上诉。
3. 如果就 “判刑过重” 这点提出上诉,当然就是希望上诉的结果要么维持原判、要么就轻判。
4. 可是如果上诉庭受理并完成上诉审理,最终上诉庭是否有权力认定下级法庭的判决错误?如果下级法院判得过重,可以改为轻判... 但是如果上诉庭认定下级法庭判得过轻,是否也能在改判的时候加重刑罚呢?答案是 Yes!!也就是说,上诉庭的法官有权撤销下级法庭的原判,然后在重新量刑时做出比原判更重的刑罚[汗]!

Parker Warning 的规定就是说,上诉庭的法官在大致看过材料后如果觉得继续审理下去有可能导致上诉人被处以比原判更重的刑罚,那么法官首先需要向上诉人提出明确警告,说 “你要想清楚啦,如果继续审下去的话,很可能结果更惨哟,你确定要冒那个险继续行使你的上诉权吗?还是说你干脆就认了、摸摸鼻子接受原判呢?”

上诉这个法律机制的目的主要就是为了给被定罪的人一个再次维护其合法权益的机会,让上一级的法院复议、检视原判是否过为严苛。上诉是被告人的权力,他可以选择行使这项权力,也可以选择不行使这项权力(意即接受原判)。

设立上诉的初衷是赋予被告人维护自身权益的机会,可是如果选择行使这项权力反而有可能使被告人(意即上诉人)招致更加不利的结果,那么法官应该先给予适当的警告,让上诉人仔细想清楚是否真的打算承担这样的风险并行使上诉权;这么一来也让上诉人有机会选择即时撤销上诉的申请,接受原判。

也许你会觉得,如果法官都挑明了继续上诉的结果就是重判,那么还会有人决定要冒险继续下去吗?答案是:有的,我今天的客人就是听了律师向他解释 Parker Warning 后,仍然希望再继续走下去的[允悲][允悲][允悲] 身为旁观者,我有种 “他怎么不见..不掉泪” 的感觉[笑cry]

其实 Parker Warning 真的是个保障程序公平的规定。法官虽然初步表示审理下去很有可能导致重判,但是这毕竟是法官 “初步” 的表示,是法官大致看过卷宗内容后凭以往经验产生的 “初步” 想法,仅此而已!

如果上诉人聘请了一位能化腐朽为神奇的大律师,案子往下走之后,大律师语出惊人,提出的论点让法官听了之后如醍醐灌顶,不得不为他拍案叫绝,这也说不定啊![挤眼]

而且法官也需要保持思想开明,在还没有完完全全听完所有的陈述和适用的法律原则之前,法官不应该先入为主、一口咬定上诉一定会失败。

此外,上诉既然是被告人的权力,在给予适当的提醒和警告下,如果被告人仍然希望自行承担风险行使法律赋予他的权力,就应该予以尊重,而不是打着 “为他好” 的口号剥夺法律赋予他的权力。

© 2022 Kenny Wang, PhD 语言学博士、法庭口译员
我是 @西悉尼大学WesternSydney 翻译专业的老师[打call] https://t.cn/z8Jqlpb

【鞠律师说法:拆自己家承重墙,涉嫌以危险方法危害公共安全罪?】
今天鞠律师要给大家讲的案例啊,里面的情况在我们身边非常常见,只是被追究刑事责任的不太多。不过,今天听了鞠律师的讲解,可能很多人第一个反映就是回家看看自己家的一楼业主是否把承重墙拆除过。
记者10月11日从杭州萧山区警方获悉,浙江杭州一小区住户在装修自家房屋时敲掉承重墙,导致整栋楼成D级危房。因涉嫌过失以危险方式危害公共安全罪,该户业主、包工头,已经被采取刑事强制措施。
原来啊,今年8月份,杭州萧山区瓜沥镇一栋公寓一楼业主在装修时,擅自敲掉屋内承重墙,导致整栋楼出现墙体严重开裂。据了解,该幢为砖混结构,建于1988年,有6层36户。
经鉴定,房屋危险等级评定为D级,结构现状不能满足安全使用要求。镇政府已要求该幢业主暂时居住旅馆或投亲靠友,每户先行发放4000元安置费,由肇事的一楼业主支付;四周过道也已封闭,防止对过往车辆和行人造成伤害。
镇政府相关负责人告诉记者。“已经通过加固维修的方式对房屋进行排危,时间在30天到45天,完成后会请第三方再对危险等级进行评定,达到B级以上才会让业主返回居住。”
好好的一座楼,虽然是1988年的老楼,但是如果不敲掉承重墙,再住几十年恐怕也没问题。但是,就是因为这个一楼业主野蛮装修,敲掉了承重墙,导致整栋楼房成了危房,邻居们一天也不敢住下去了,仔细想想其实挺可怕的,细思极恐啊!
承重墙,就是指支撑着上面楼层重量的墙体。如果强行拆掉,将破坏楼层受力结构,拆除了承重墙,就可能导致整栋楼开裂,甚至坍塌。
承重墙的构造跟普通墙完全不一样,里面扎满了钢筋,还有厚钢筋砼,一般冲击钻钻进去根本纹丝不动。要拆就必须拿切割机慢慢割,而且拆的过程中肯定知道这是承重墙,
承重墙拆了属于结构性损坏,就算拿原材料重新做一个承重墙也没用,因为上下材料没有一体成型,载荷作用时应力无法传递。就算把这一整层用工字钢加水泥灌注,太重了的桩基承载力又可能不够。而且抗剪切力无法恢复,整体抗震等级会趋近于零。
看来,真的是卧龙凤雏凑一起了,一个敢想一个敢拆!这事儿不仅仅是赔偿这么简单,但是不赔肯定是不行的。也就是民事责任,拆承重墙的房主必须承担赔偿责任。《民法典》第295条规定,“不动产权利人挖掘土地、建造建筑物、铺设管线以及安装设备等,不得危及相邻不动产的安全”。第296条规定,“不动产权利人因用水、排水、通行、铺设管线等利用相邻不动产的,应当尽量避免对相邻的不动产权利人造成损害”。这名业主敲掉承重墙,已经侵犯了其他业主相邻权人的合法权益,故应承担侵权责任。其他业主可以主张排除妨害、消除危险、恢复原状、赔偿损失等。
对于这栋因承重墙被拆除的危楼,首先需要对存在的问题进行鉴定后,如果可以修复就加固修复,费用由这名业主来进行承担。如果经鉴定无法加固修复,那么由此产生的天价损失仍然需要由这名业主来承担赔偿责任,同时装修公司如果存在过错的,也应当承担一部分损失的赔偿责任。如果这位业主说自己不懂承重墙的作用,但是搞装修的还不懂么?所以,这名业和装修公司,除了可能被判刑外,还要承担加固维修费用乃至整栋楼的赔偿赔偿费用。
仅仅承担民事赔偿责任就可以了么?不是,还要承担行政责任。根据《建设工程质量管理条例》第69条规定,“违反本条例规定,涉及建筑主体或者承重结构变动的装修工程,没有设计方案擅自施工的,责令改正,处50万元以上100万元以下的罚款;房屋建筑使用者在装修过程中擅自变动房屋建筑主体和承重结构的,责令改正,处5万元以上10万元以下的罚款。所以,不但要承担改正,而且还要罚款,而且罚得还不少。难道赔了钱,交了罚款,就行了么?那还要看后果多严重,你要是把房子拆塌了,那是铁定要承担刑事责任。即便暂时没塌,但是有坍塌的危险或者可能性,也是要承担刑事责任的。
敲掉承重墙导致整栋楼开裂变成危房,不仅侵犯了其他业主的重大财产安全,同时危害了不特定多数业主的人身安全,所以,涉嫌以危险方式危害公共安全罪。好在目前没造成人员伤害、死亡的后果。但是根据《刑法》第114条的规定,“放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全,尚未造成严重后果的,处三年以上十年以下有期徒刑”。所以,拆除楼梯承重墙的行为,就属于以其他危险方法危害公共安全的行为,论罪就是以危险方法危害公共安全罪,依法就应当判处3-10年有期徒刑。
其实类似事件,不仅仅杭州有发生,也不仅仅一楼业主会干这事。在很多城市都存在类似的问题,随着房价的不断攀升,寸土寸金都不足以表明面积的重要性。有了100的房子惦记200米的房子,开发商拿全体业主的公共绿地作为一楼花园赠送给一楼业主不算,很多一层业主还向地下要面积,多挖出一个地下室等于增加一层面积,那多划算。临街的门市房,为了让门市房更敞亮,有的不但把室内承重墙拆掉,有的干脆就把临街的承重墙拆除。你想想,本来需要承担整个大楼重量的承重墙被拆除了,那是什么后果呢?你是敞亮了,大楼却随时可能面临倒塌的危险。其实,这些行为如果进行鉴定的话,很多拆除行为都可能涉嫌以其他危险方法危害公共安全。一楼挖地下室,临时门市房拆承重墙,其实一楼以上的很多业主,在自己家装修的时候,为了美观有时也拆承重墙。其实每一层的承重墙,都承担着本层以上楼房的重量,都是不允许拆除的,否则都可能让整栋楼面临巨大安全隐患和危险。
所以,今天所说的杭州一业主敲掉承重墙致整栋楼变危房,想拆可以理解,敢拆真是狠人!这个案例也告诉我们每个人房主,房子是你的不假,但是并非你想拆哪就拆哪的,拆不好可能就会承担刑事责任。
好的,今天得鞠律师说法就到这里。法律无非天理人情,讲新闻、说法律,我是鞠文英鞠律师,我们下次再会。 https://t.cn/RJLxrTB

蛟河法院:法官的“刚”与“柔”——办案拍摄随笔

8月6日下午13:00,尽管是午休时间,蛟河市人民法院刑事审判庭孙法官和法官助理就已经踏上了办案路程。今天他们的目的地是到两个未收监被告人的居住地,了解未收监被告人情况,还要探访一个已被收监被告人的母亲,我作为录像人员一同前往。

一、犯危险驾驶罪的老杜

13:30,孙法官到了新站镇被告人杜某某的家中,据悉,这是法官第七次来到老杜家里,已经与这个年过半百的被告人已经打过很多次照面了。老杜因犯危险驾驶罪被判处拘役1个月,并处罚金一千元,因其妻子患有严重疾病卧床,生活无法自理。孙法官这次来,就是再次了解老杜目前生活情况和妻子安置情况,了解其是否能服刑。老杜说:“孙法官,我家情况您也知道,我老伴瘫痪,儿子儿媳在外地打工,小孙女也得我照顾,之前您也给我讲过道理,我知道‘认罪伏法’,但我实在放心不下我妻子啊!”孙法官答道:“你的情况虽然困难,但触犯法律必须受到惩罚,你的情况我们一起协商解决……”听着孙法官的教导,老杜深感愧疚,一再表示会尽快安排好妻子的事宜,尽快去服刑。

二、犯诈骗罪患有结核病的张某

第二站是位于蛟河市新站镇的“吉林市第九人民医院”,原新站镇结核病康复医院。我惊讶于办案人和助理不畏惧传染病的威力前往肺结核医院,孙法官表示,这是办案不可避免的一部分,当事人可能在任何地方,只要能找到,我们就要当面核实他的情况。未收监被告人张某于今年2月因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年,但其因患有结核病且处于开放期无法被收监,孙法官此次来的目的是和其主治医生了解其病情是否符合收监条件。张某的主治医生姜大夫热情的接待了我们,并详细叙述了张某的情况:“张某目前病情稳定,已经处于好转期,不再向外界排菌,但还需要服药稳定病情,如果一年内不继续服药,复发的可能性极大。”随后,在孙法官的要求下,姜大夫为张某出具了诊断书。
从医院出来,看到来往的患者和家属,作为一个普通人,我感慨于生命的脆弱,同时也赞叹生命的坚强,有这么多不惧疾病危险的医生、护士和法官负重前行,才有了和谐美好的社会环境,为脆弱的生命提供了坚强的保护。

三、收监被告人许某的母亲

下午15:10分,我们到达了蛟河市天岗镇里,孙法官要求司机找一个粮店,他要买点东西。我疑惑:“咱们要去的下一家比较困难吗?”他解释道:“这家是相依为命的母子俩,儿子许某因为夜里母亲突发疾病,家里没有药了,着急为母亲买药,就在醉酒后骑摩托车到镇上买药,被执勤的交警抓获,因他有同类前科,本次犯罪被判处实刑,现已收监执行,临走前把母亲托付给邻居照看。老太太一人在家生活,也好让她的生活有个保障。”我感慨于孙法官的细心,但当到了许某母亲的住处,她的表现也让出乎了我的意料。

买完米面后,孙法官拨通了许某母亲赵某的电话,她在电话里说自己前段时间摔了一跤,现在被外甥女接到家里住呢,我们遂又赶往位于天岗镇五家子村的赵某外甥女家。孙法官将米面油拿进屋里的那一刻,这位拄着拐杖的老人的眼泪就下来了:“我真没想到啊,我儿子犯了法,法院又给他时间安置我,又来看望我,我真是不知道怎么感谢你们……”随后,赵某又说了很多感谢法院的话,在这位朴实的老母亲心里,认罪伏法是天经地义的事,儿子犯了法,就理应承担相应的法律责任,她认可法院的做法。我在旁边默默听着,为这位母亲的明事理感到惊讶,我见过也听过一些子女犯法,父母包庇子女的案例,像这样配合又感恩的母亲,我第一次遇到。我们临走之前,她又和法官嘱咐:“您别告诉我儿子我摔倒的事,我怕他担心。您让他不要惦记我,好好改造……”得到了法官“保守秘密”的承诺后,她放心的回去了。

在回去的路上,我问孙法官:“这个案子的当事人已经被收监了,我们为什么还来他家啊?”他答道:“这个案子判完后,我是给了许某(被告人)时间的,让他安顿母亲,一开始我以为他会拖延很久,但没过几天,他就来到法院,说安排好了,可以马上去服刑,他的认罪态度和孝顺感动了我。他服刑后,我一直放心不下他家的情况,他们母子两个相依为命,儿子不在家,这老太太可怎么办,所以今天我来看看,看到老太太有人照顾、生活无忧,我就放心了。”
我以为法官只要开好庭办好案就行了,但通过一下午的体验,我才知道身为法官,既要守住法律的底线,维护公平正义,又要稳定当事人的情绪,让法治思想真正走到百姓心理。

“你以为法官必是人人都有一颗公正无私的‘铁心’,但实际上我们也有体谅人情冷暖的‘柔情’。面对穷凶极恶的罪犯,我们要铁面无私,面对误入歧途的被告人,我们要引导其迷途知返。我办理刑事案件十多年,发现越来越多的被告人在接受教育后都能知法、守法、遵法,感觉很欣慰。”回去的路上,孙法官法官如此说道。

路虽远,行则将至;事虽难,做则必成。经过一下午的拍摄,我看到法院人坚守法律底线的执着,体会到办案人追求“案结事了人和”最佳效果的不易,也目睹了越来越多人民群众知法懂法守法的改变。我相信,在奔波忙碌的法院人的努力下,法治精神终会传播到每一个角落。


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