6成租客使用租金贷背后：青客公寓或涉嫌隐瞒贷款事实https://t.cn/Ai32BYJj
中新经纬客户端10月17日电 (薛宇飞)在经过看房、交定金、拿着身份证拍照、录视频后，宋梓涵(化名)才通过手机屏幕，惊奇地在电子合同上看到了“银行”“代扣”等字眼，询问后，长租公寓品牌青客公寓的工作人员才告知她，租房需要办理贷款。宋梓涵当场拒绝签合同，十几天后，她拿到了交给青客公寓的定金。
青客公寓披露的数据显示，该公司65.2%的租客采用了租金贷。但多位租客均向中新经纬记者反映，青客公寓的工作人员在与他们签署房屋租赁合同时，诱导、故意隐瞒需要办理贷款的事实，有的仅以办理“分期”等字眼委婉告知，租客在不知情的情况下背负贷款。
部分租客反映“被贷款”，签合同时才知情
今年8月，宋梓涵打算在杭州市萧山区寻找出租房源，并在青客公寓工作人员的带领下，看中了一处价格适中的房子。该工作人员称，该房源除了可以享受减免一个月房租活动外，加上9折优惠，一个月租金可以降至1250元/月，并且没有中介费；在租金支付方式上，则采取“押二付一”的方式，比传统的“押一付三”方式更具吸引力。
之后，宋梓涵便在青客公寓APP上认证了个人信息，上传身份证件及手持身份证件的照片，并交了约2500元的定金。几天后，在确定要租的房源后，宋梓涵来到青客公寓的一处办公地点，准备正式签署租房合同。
“签约都是在青客公寓APP上进行的，电子合同上条款的字体都很小，不放大根本看不清楚。”宋梓涵告诉中新经纬记者，她通过手机仔细查看这份电子合同时，在合同中看到了“银行”“代扣”等字眼，这让她意识到，这是在办理贷款。
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宋梓涵的自述内容 来源：受访者供图
宋梓涵就此询问了青客公寓的工作人员，工作人员表示，租房需要办理分期，银行会先帮租客预付房租，租客只需要按月给租金就行了。宋梓涵说：“从带看房子到签合同，青客公寓的人只字未提贷款的事情，直到我问他才解释，表述也很委婉，只是用‘分期’等字眼，并不直接说‘贷款’。”
当场明确拒绝后，青客公寓的工作人员称，不办理分期贷款，减免一个月房租、水费宽带费的优惠活动将不能再享受，宋梓涵要么按照1250元/月的租金“押二付六”，要么按照原价的1389元“押二付一”。宋梓涵对此难以接受，经过多次催促，十几天后，她拿到了之前交给青客公寓的定金。
田强(化名)在2018年7月租了青客公寓位于上海市嘉定区的一处房源，租住一个月后，青客公寓的工作人员建议他办理租房分期，不仅付款方式改为一月一付，单月的租金价格也有降低。田强对中新经纬记者表示，青客公寓的工作人员一直声称这是办理分期，租客只需在银行开个账户，定期往里面存钱就行，并没有明示这是在做小额贷款。
后来，田强因为房屋问题与青客公寓发生纠纷，并搬离了住处，这时候他才知道，在青客公寓的安排下，他与网商银行签订了一份24个月的贷款。虽然已经不再租住青客公寓出租的房源，但为了不影响个人征信，这份贷款他一直偿还到今年年初。
关于青客公寓员工疑似存在隐瞒或诱导贷款的投诉，网络上还有很多。网友“盆盆的花盆”说，她在签完租房合同后，青客方面才告知要办理分期，当时签了好几个文件，她并没仔细询问。她说：“如果知道是分期就是做贷款，我肯定不会办”。
租一年的房、贷两年的款 租客面临还款逾期风险
采访中发现，多数长租租客的租期为1年，青客公寓会让一些租客签署26个月的租赁合同及办理26个月分期贷款。田强本来只想租住1年，但青客公寓的工作人员称，合同虽然签署的是26个月，但租满12个月后，租客就可以无责退租，至于分期，也可以在租客退租时解除，剩余期限的钱由青客公寓归还金融机构。
为何要让租客签长期的租房和贷款合同，青客公寓北京区域的一名工作人员对中新经纬记者称，他们现在的贷款分期只有26个月这一个期限，至于为什么，他没有作答。
北京金诉律师事务所执行主任、律师王佳红对中新经纬客户端表示，如果企业存在隐瞒或诱导办理贷款的情况，则涉嫌侵犯租客的知情权，租客可以合同存在重大误解为由主张权利。王佳红称，在一些诉讼案例中，由于这类分期贷款的办理流程简单，不少租客并不会将其与去银行办贷款划等号，而事实上，租房贷的影响并不小。
中新经纬客户端近日多次就贷款一事致电青客公寓方面，但电话始终无人接听。青客公寓公关人员此前在回应自媒体采访时表示，“租金贷”模式在业内实属正常的通用模式，由租户自主选择后与银行确认签约。该模式实为多赢，青客公寓获取这部分资金的成本相对较低，而其中的差额可在房价中让利给租客。
但是，很多租客会在租赁合同满1年或者之前就选择退租，这就需要青客公寓及时向金融机构归还剩余贷款，不然，租客容易面临还款逾期的风险。而从网上的投诉看，青客公寓的退租流程并不能让租客满意。
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网友“草泥萌驼驼”的投诉内容 来源：黑猫投诉网站截图
网友“草泥萌驼驼”今年9月在黑猫投诉上称，他于2018年5月在武汉市洪山区通过青客公寓租下一处房源，在不知情的情况下被贷款2年，1年租期到期后选择退租，当时他曾再三提醒青客公寓及时还清贷款。近日，他突然收到“外部信用不通过”一事，后查询发现，他在与青客公寓合作的华瑞银行有一笔贷款未结清。
还有网友称，他在今年8月16日提前退房，但直到8月30日，银行的贷款仍未结清，而9月1日就是下个月的还款日，他十分担心会影响个人征信，要求青客公寓立即向银行归还贷款；网友“飞弹”9月称，他在完成退房后，租金贷却出现逾期。
20余家长租公寓破产 专家：谨慎对待租金贷
有业内人士认为，租金贷本应该是缓解租客季付租金困难所推出的消费信贷服务，方便租客按月支付租金，降低其付租压力。但实际上，市面上的租金贷产品以12个月租期为主，有的甚至达到24个月，这样的租金贷远超出部分租客的借款需求，反而成为长租公寓运营商进行廉价融资的工具。租客直接或者变相负担了租金贷的手续费，更重要的是，租客以个人征信的方式被迫承担起机构无序扩张而带来的“爆雷”风险。
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资料图 某长租公寓企业出租的房源 中新经纬 薛宇飞 摄
从去年开始，频频有长租公寓企业出现“爆雷”，寓见公寓、爱公寓、优租客、鼎家公寓、杭州德寓等先后曝出资金链问题。数据显示，截至目前，已有20余家长租公寓企业因资金链断裂、经营不善而破产。企业出现经营危机后，租客不仅面临被房东赶出家门的窘境，还要继续偿还贷款。
就青客公寓而言，尽管65.2%的租客采用了租金贷，但其仍处于亏损状态。该公司近期公布的招股书显示，2017年、2018年、2019年前6个月净亏损分别约为2.45亿元、4.99亿元、3.73亿元，两年半累计亏损11.17亿元。
中国城市房地产研究院院长谢逸枫对中新经纬客户端分析称，为加速资金回笼，一些长租公寓企业或其员工确实存在鼓励、诱导租客签署租金贷的行为，企业已经涉嫌变相融资。就租客而言，为了自身信用和财产安全，应该谨慎对待租金贷，即使短暂出现房租支付压力，也要避免签署12个月甚至更长期限的分期贷款。
规范与引导租金贷的问题，已有地方政府开始行动。去年9月底，在青客公寓的大本营上海，上海市住建委等五部门印发的《关于进一步规范本市代理经租企业及个人“租金贷”相关业务的通知》(简称通知)要求，企业合作开展个人“租金贷”业务，应当事先征得原始房东书面同意，不得强制或诱骗租客使用个人“租金贷”，不得在签约前收取定金或设置其它条件。
对于代理经租企业可能出现的资金链断裂风险，通知规定，企业应当严格把控自身杠杆率，密切关注企业流动性，个人“租金贷”放款周期要与向房东支付租金的周期相匹配。同时，通知要求银行业金融机构审慎开展个人“租金贷”业务，合理确定个人“租金贷”额度和期限，贷款期限最长不得超过住房租赁期限。(中新经纬APP)
中新经纬客户端10月17日电 (薛宇飞)在经过看房、交定金、拿着身份证拍照、录视频后，宋梓涵(化名)才通过手机屏幕，惊奇地在电子合同上看到了“银行”“代扣”等字眼，询问后，长租公寓品牌青客公寓的工作人员才告知她，租房需要办理贷款。宋梓涵当场拒绝签合同，十几天后，她拿到了交给青客公寓的定金。
青客公寓披露的数据显示，该公司65.2%的租客采用了租金贷。但多位租客均向中新经纬记者反映，青客公寓的工作人员在与他们签署房屋租赁合同时，诱导、故意隐瞒需要办理贷款的事实，有的仅以办理“分期”等字眼委婉告知，租客在不知情的情况下背负贷款。
部分租客反映“被贷款”，签合同时才知情
今年8月，宋梓涵打算在杭州市萧山区寻找出租房源，并在青客公寓工作人员的带领下，看中了一处价格适中的房子。该工作人员称，该房源除了可以享受减免一个月房租活动外，加上9折优惠，一个月租金可以降至1250元/月，并且没有中介费；在租金支付方式上，则采取“押二付一”的方式，比传统的“押一付三”方式更具吸引力。
之后，宋梓涵便在青客公寓APP上认证了个人信息，上传身份证件及手持身份证件的照片，并交了约2500元的定金。几天后，在确定要租的房源后，宋梓涵来到青客公寓的一处办公地点，准备正式签署租房合同。
“签约都是在青客公寓APP上进行的，电子合同上条款的字体都很小，不放大根本看不清楚。”宋梓涵告诉中新经纬记者，她通过手机仔细查看这份电子合同时，在合同中看到了“银行”“代扣”等字眼，这让她意识到，这是在办理贷款。
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宋梓涵的自述内容 来源：受访者供图
宋梓涵就此询问了青客公寓的工作人员，工作人员表示，租房需要办理分期，银行会先帮租客预付房租，租客只需要按月给租金就行了。宋梓涵说：“从带看房子到签合同，青客公寓的人只字未提贷款的事情，直到我问他才解释，表述也很委婉，只是用‘分期’等字眼，并不直接说‘贷款’。”
当场明确拒绝后，青客公寓的工作人员称，不办理分期贷款，减免一个月房租、水费宽带费的优惠活动将不能再享受，宋梓涵要么按照1250元/月的租金“押二付六”，要么按照原价的1389元“押二付一”。宋梓涵对此难以接受，经过多次催促，十几天后，她拿到了之前交给青客公寓的定金。
田强(化名)在2018年7月租了青客公寓位于上海市嘉定区的一处房源，租住一个月后，青客公寓的工作人员建议他办理租房分期，不仅付款方式改为一月一付，单月的租金价格也有降低。田强对中新经纬记者表示，青客公寓的工作人员一直声称这是办理分期，租客只需在银行开个账户，定期往里面存钱就行，并没有明示这是在做小额贷款。
后来，田强因为房屋问题与青客公寓发生纠纷，并搬离了住处，这时候他才知道，在青客公寓的安排下，他与网商银行签订了一份24个月的贷款。虽然已经不再租住青客公寓出租的房源，但为了不影响个人征信，这份贷款他一直偿还到今年年初。
关于青客公寓员工疑似存在隐瞒或诱导贷款的投诉，网络上还有很多。网友“盆盆的花盆”说，她在签完租房合同后，青客方面才告知要办理分期，当时签了好几个文件，她并没仔细询问。她说：“如果知道是分期就是做贷款，我肯定不会办”。
租一年的房、贷两年的款 租客面临还款逾期风险
采访中发现，多数长租租客的租期为1年，青客公寓会让一些租客签署26个月的租赁合同及办理26个月分期贷款。田强本来只想租住1年，但青客公寓的工作人员称，合同虽然签署的是26个月，但租满12个月后，租客就可以无责退租，至于分期，也可以在租客退租时解除，剩余期限的钱由青客公寓归还金融机构。
为何要让租客签长期的租房和贷款合同，青客公寓北京区域的一名工作人员对中新经纬记者称，他们现在的贷款分期只有26个月这一个期限，至于为什么，他没有作答。
北京金诉律师事务所执行主任、律师王佳红对中新经纬客户端表示，如果企业存在隐瞒或诱导办理贷款的情况，则涉嫌侵犯租客的知情权，租客可以合同存在重大误解为由主张权利。王佳红称，在一些诉讼案例中，由于这类分期贷款的办理流程简单，不少租客并不会将其与去银行办贷款划等号，而事实上，租房贷的影响并不小。
中新经纬客户端近日多次就贷款一事致电青客公寓方面，但电话始终无人接听。青客公寓公关人员此前在回应自媒体采访时表示，“租金贷”模式在业内实属正常的通用模式，由租户自主选择后与银行确认签约。该模式实为多赢，青客公寓获取这部分资金的成本相对较低，而其中的差额可在房价中让利给租客。
但是，很多租客会在租赁合同满1年或者之前就选择退租，这就需要青客公寓及时向金融机构归还剩余贷款，不然，租客容易面临还款逾期的风险。而从网上的投诉看，青客公寓的退租流程并不能让租客满意。
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网友“草泥萌驼驼”的投诉内容 来源：黑猫投诉网站截图
网友“草泥萌驼驼”今年9月在黑猫投诉上称，他于2018年5月在武汉市洪山区通过青客公寓租下一处房源，在不知情的情况下被贷款2年，1年租期到期后选择退租，当时他曾再三提醒青客公寓及时还清贷款。近日，他突然收到“外部信用不通过”一事，后查询发现，他在与青客公寓合作的华瑞银行有一笔贷款未结清。
还有网友称，他在今年8月16日提前退房，但直到8月30日，银行的贷款仍未结清，而9月1日就是下个月的还款日，他十分担心会影响个人征信，要求青客公寓立即向银行归还贷款；网友“飞弹”9月称，他在完成退房后，租金贷却出现逾期。
20余家长租公寓破产 专家：谨慎对待租金贷
有业内人士认为，租金贷本应该是缓解租客季付租金困难所推出的消费信贷服务，方便租客按月支付租金，降低其付租压力。但实际上，市面上的租金贷产品以12个月租期为主，有的甚至达到24个月，这样的租金贷远超出部分租客的借款需求，反而成为长租公寓运营商进行廉价融资的工具。租客直接或者变相负担了租金贷的手续费，更重要的是，租客以个人征信的方式被迫承担起机构无序扩张而带来的“爆雷”风险。
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资料图 某长租公寓企业出租的房源 中新经纬 薛宇飞 摄
从去年开始，频频有长租公寓企业出现“爆雷”，寓见公寓、爱公寓、优租客、鼎家公寓、杭州德寓等先后曝出资金链问题。数据显示，截至目前，已有20余家长租公寓企业因资金链断裂、经营不善而破产。企业出现经营危机后，租客不仅面临被房东赶出家门的窘境，还要继续偿还贷款。
就青客公寓而言，尽管65.2%的租客采用了租金贷，但其仍处于亏损状态。该公司近期公布的招股书显示，2017年、2018年、2019年前6个月净亏损分别约为2.45亿元、4.99亿元、3.73亿元，两年半累计亏损11.17亿元。
中国城市房地产研究院院长谢逸枫对中新经纬客户端分析称，为加速资金回笼，一些长租公寓企业或其员工确实存在鼓励、诱导租客签署租金贷的行为，企业已经涉嫌变相融资。就租客而言，为了自身信用和财产安全，应该谨慎对待租金贷，即使短暂出现房租支付压力，也要避免签署12个月甚至更长期限的分期贷款。
规范与引导租金贷的问题，已有地方政府开始行动。去年9月底，在青客公寓的大本营上海，上海市住建委等五部门印发的《关于进一步规范本市代理经租企业及个人“租金贷”相关业务的通知》(简称通知)要求，企业合作开展个人“租金贷”业务，应当事先征得原始房东书面同意，不得强制或诱骗租客使用个人“租金贷”，不得在签约前收取定金或设置其它条件。
对于代理经租企业可能出现的资金链断裂风险，通知规定，企业应当严格把控自身杠杆率，密切关注企业流动性，个人“租金贷”放款周期要与向房东支付租金的周期相匹配。同时，通知要求银行业金融机构审慎开展个人“租金贷”业务，合理确定个人“租金贷”额度和期限，贷款期限最长不得超过住房租赁期限。(中新经纬APP)
“法律人的才能主要不在认识制定法,而正是在于有能力能够在法律的一规范的观点之下分析生活事实。”（考夫曼 ，《类推与事物本质——兼论类型理论》）
*
类推性的概念是一个中点:介于明确的、单义的概念与模糊的、多义的概念之间的中点(在严格的逻辑意义下,当然我们只能把明确的概念称为“概念”)。明确的概念表达了某些同一的事物。如同我们已经强调过的,在严格意义下只有数字概念是明确的;“十八岁的人”这个概念具有单义的内涵:即一个人,已经满十八岁,但尚未满十九岁。多义的“概念”则缺乏一致:如“ Straub”这个字,可能是驼鸟,可能是花束,也可能是争论。相对于此,类推性的概念则既非完全的内容单义性,亦非纯粹的多义性,而是同时涉及一种图像的,符号的,比喻的表达方式:例如心灵的深处”,艺术的“疾病”,“欢乐的”草地,“柔和的”音乐,“浓烈的”饮料。类推性的概念,一方面指出了統一性的一个要素,即一个固定的“核心”,不使用它无法掌握任何事物,但另一方面它也能接纳不同的意义(因此,有人也称之为“相对的概念”),否则它将缺乏结合多样类似事物之能力。
类推性概念的主要意义之一在于:透过它,可以使我们观念世界的语言移转到心灵或精神生活。从感性世界而来的表达被移转到精神的事物上。我们根本没有其他的可能性去表达精神的内涵,即意义的丰富性。也就是说,因为我们不支配任何纯粹的精神观念，所以我们对于精神现象也就没有固有的概念可用。没有任何概念可以放弃直观的要素,因为所有我们的认识都必须由感性的直观开始,因此, 超感性的对象只有经由类推概念加以表达,只有经由类推而成为一种类似的直观的对象。但因为在类推的概念中,直观要素(图像)所由抽取的对象与其所意指的对象并不一致,所以在此一直有着如下危险:人们把后者的存在方式认为同一。
实际上所有的法律概念,所谓的描述性概念亦同,都是类推的概念,因为它们绝非只是直观的事物,而只是一直(至少也)表达着一种精神上的,特别是法律上的意义。
*
每一个法律认识,每一个法律发现,每一个所谓的“涵摄”,都显示出类推的结构。因为“涵摄”意味着,使规范与具体的生活事实相互“对应”,但这并非立刻经由简单的三段论法即可发生,因为规范与事实并不相同:规范是处于以概念方式规定的当为领域中,事实是处于经验现实的领域中。因此,在开始进行三段论法之前,必须使其相同,亦即, 必须使以概念方式规定在法定“构成要件”中的规范事实与现实具体的生活事实进入一种关系,在其中,二者的类似性系透过一种“目的论的”程序而被确定。而这就是类推。所谓的“涵摄”无非就是一种“内在构成要件的类似推论”。因此,在简单的(“没有疑问的”)的案例中,规范事实与生活事实之间的类似性一目了然,以致人们——特别是有经验的——法律人立刻将这种类似性理解为相同性。然而此处的法律发现并非单纯的“适用”制定法。确定生活事实是否对应于(符合)规范事实,一直是一种“目的论的”判断。因为并非法律的文字在适用,而是它的“精神”在适用。
一方面,生活事实必须具有规范的资格,必须与规范产生关系,必须符合规范;如同拉德布鲁赫所说的,我们必须“从现实的世界探索前进到价值的世界,以便在其中发现对这种经验现象有意义的理念。”恩吉施在这个关联称之为“将拟具体判断的案件与法定构成要件中无疑地涵盖的案件等同处置。”并称这种等同处置为“固有的涵摄”。在此,“涵摄”的类推性格完全清楚地表露无遗。“涵摄”在此不能被理解为逻辑的三段论法,而应理解为在规范观点下对特定生活事实的筛选。法律人的才能主要不在认识制定法,而正是在于有能力能够在法律的-规范的观点之下分析生活事实。
然而,恩吉施问道:这种将生活事实与规范事实“等同处置”的比较点从何则来?对此,恩吉施回答是:从解释而来。他说:“这种解释不仅为涵摄提供了比较内容,而且也为这种比较提供了关联点。”
藉此,指出了这个过程的另一方面:规范必须与生活事实进入一种关系,它必须符合事物。这就是我们所称的“解释”:探求规范的法律意义。然而这种意义无非如传统法学方法论所说的,仅隐藏在制定法中,隐藏在抽象而广泛的意义空洞的法律概念中,相反地,为了探求此种意义,我们必须回溯到某些直观的事物,回溯到有关的具体生活事实。没有意义,没有拟判断之生活事实的“本质”,是根本无法探求“法律的意义”的。
因此,“法律意义”并非固定不变的事物,它系随着生活事实而变化，尽管法律文字始终不変ー一,也就是随着生活本身而变化。
*
我们谈过了法律发现之方法论过程的“两个方面”是:一方面针对规范调适生活事实,另一方面针对生活事实调适规范。但不能因此将其理解为是一种分开的行为,是一种归纳法与演绎法的先后行为。相反地它是一种同时的行为,它是一种“同时履行”地进行的、事实向着规范与规范向着事实自我——开放的过程,而且类推特有的“扩张”就在这种“自我一开放”中。我们在法学上所称传统的类推,它与“正常的”法律发现程序,特别是所谓的“目的论解释”,区别只在于其扩张的程序,而不在于其适用程序上之逻辑结构,这种“通常的”涵摄过程其实也是一种类推。只有当相同性与类似性之间具有一种逻辑上的界限时,我们才能在逻辑上相互区分涵摄与类推。然而这种界限是不存在的,因为实质的相似性永远只是类似性,而形式的相同性在现实中并不会出现,它只“存在”于数学的(逻辑的)数字与符号中。在此种情况下,任何一种“禁止类推”都将失败,人们也会因为它在客观上不必加以说理,反而愈是强调它。
我们绝非能够分别独立地探求所谓法律推论的“大前提”或“小前提”;法律发现绝非单纯只是一种逻辑的三段论法,而是一种逐步进行的,从存在的领域探索前进至当为的领域,以及从当为的领域探索前进至存在的领域,是一种在事实中对规范的再认识,以及在规范中对事实的再认识之过程。
这项事实:所有的法律发现都是一种类推的过程,而且指向扩张的结构,也说明这个一直令我们钦佩的现象:“制定法比立法者聪明”,亦即从制定法中可以解读出立法者根本未作规定的判断。如果我们把具体法律判决的获得单纯理解为一种法律适用”,那么上述这种现象将是个无法解答的谜。当然,我们相信所谓“客观解释理论”中的一种说明:解释并非取向于历史立法者的意义,而是取向于变迁的“制定法的意义”如何能变迁?那就只有一个独一无二的原因:因为这种“制定法的意义”根本不只隐藏在制定法中,而是同样也隐藏在具体的生活事实中,制定法是针对它们而作规定的。因此,制定法的“客观解释”实际上根本不只是法律的解释,而是一种“演绎的一归纳的”综合:即类推的过程,一种在法律与具体事实之间目光往返来回的过程。只有因为这种类似性,这种生活事实与规范事实的“对应性”,法律才能存活并成长,它才具有历史性的存在结构。
如同法律发现的过程、具体的法律判決获得的过程一般,立法过程, 法律规范形成的过程也具有类推的性格。它在于:法律理念(或者说源自于它的普遍法律原理)与拟规范的、可能的、立法者思维上所预期的生活事实相互对应(调适,同化)。一方面,法律理念必须向着生活事实开放,它必须实质化,具体化,“实证化”一一另一方面,生活事实必须理念化, 规范式一一概念式地予以形塑,“建构化”。立法者综合一群生活事实成为个以概念方式加以表示的“构成要件”,并对此规定一个法律效果,这群生活事实在一个被认为是“重要的”观点下(例如某一特定利益状态或对某一个特定利益之侵害)被视为是“相同的”。然而,此种为了实现平等原则而在法定构成要件中被等同视之的这些生活事实,实际上绝非真正相同的:没有任何的盗窃违犯行为精确地和任何他人的违犯行为完全相同,没有任何人在其事实上的行为能力或事实上的责任能力与他人完全一致,因为所有人的知识,能力,性格状況,智力及意志力均不相同。实际上,只有一种或多或少程度的类似性或不类似性:至于在法定构成要件中所得出的相同看待与不相同看待(例如达到完全行为能力年龄的前一分钟与后一分钟的人)乃是技术上的产物,是抽象作用的结果。存在的类似性才是真正固有的。
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类推性的概念是一个中点:介于明确的、单义的概念与模糊的、多义的概念之间的中点(在严格的逻辑意义下,当然我们只能把明确的概念称为“概念”)。明确的概念表达了某些同一的事物。如同我们已经强调过的,在严格意义下只有数字概念是明确的;“十八岁的人”这个概念具有单义的内涵:即一个人,已经满十八岁,但尚未满十九岁。多义的“概念”则缺乏一致:如“ Straub”这个字,可能是驼鸟,可能是花束,也可能是争论。相对于此,类推性的概念则既非完全的内容单义性,亦非纯粹的多义性,而是同时涉及一种图像的,符号的,比喻的表达方式:例如心灵的深处”,艺术的“疾病”,“欢乐的”草地,“柔和的”音乐,“浓烈的”饮料。类推性的概念,一方面指出了統一性的一个要素,即一个固定的“核心”,不使用它无法掌握任何事物,但另一方面它也能接纳不同的意义(因此,有人也称之为“相对的概念”),否则它将缺乏结合多样类似事物之能力。
类推性概念的主要意义之一在于:透过它,可以使我们观念世界的语言移转到心灵或精神生活。从感性世界而来的表达被移转到精神的事物上。我们根本没有其他的可能性去表达精神的内涵,即意义的丰富性。也就是说,因为我们不支配任何纯粹的精神观念，所以我们对于精神现象也就没有固有的概念可用。没有任何概念可以放弃直观的要素,因为所有我们的认识都必须由感性的直观开始,因此, 超感性的对象只有经由类推概念加以表达,只有经由类推而成为一种类似的直观的对象。但因为在类推的概念中,直观要素(图像)所由抽取的对象与其所意指的对象并不一致,所以在此一直有着如下危险:人们把后者的存在方式认为同一。
实际上所有的法律概念,所谓的描述性概念亦同,都是类推的概念,因为它们绝非只是直观的事物,而只是一直(至少也)表达着一种精神上的,特别是法律上的意义。
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每一个法律认识,每一个法律发现,每一个所谓的“涵摄”,都显示出类推的结构。因为“涵摄”意味着,使规范与具体的生活事实相互“对应”,但这并非立刻经由简单的三段论法即可发生,因为规范与事实并不相同:规范是处于以概念方式规定的当为领域中,事实是处于经验现实的领域中。因此,在开始进行三段论法之前,必须使其相同,亦即, 必须使以概念方式规定在法定“构成要件”中的规范事实与现实具体的生活事实进入一种关系,在其中,二者的类似性系透过一种“目的论的”程序而被确定。而这就是类推。所谓的“涵摄”无非就是一种“内在构成要件的类似推论”。因此,在简单的(“没有疑问的”)的案例中,规范事实与生活事实之间的类似性一目了然,以致人们——特别是有经验的——法律人立刻将这种类似性理解为相同性。然而此处的法律发现并非单纯的“适用”制定法。确定生活事实是否对应于(符合)规范事实,一直是一种“目的论的”判断。因为并非法律的文字在适用,而是它的“精神”在适用。
一方面,生活事实必须具有规范的资格,必须与规范产生关系,必须符合规范;如同拉德布鲁赫所说的,我们必须“从现实的世界探索前进到价值的世界,以便在其中发现对这种经验现象有意义的理念。”恩吉施在这个关联称之为“将拟具体判断的案件与法定构成要件中无疑地涵盖的案件等同处置。”并称这种等同处置为“固有的涵摄”。在此,“涵摄”的类推性格完全清楚地表露无遗。“涵摄”在此不能被理解为逻辑的三段论法,而应理解为在规范观点下对特定生活事实的筛选。法律人的才能主要不在认识制定法,而正是在于有能力能够在法律的-规范的观点之下分析生活事实。
然而,恩吉施问道:这种将生活事实与规范事实“等同处置”的比较点从何则来?对此,恩吉施回答是:从解释而来。他说:“这种解释不仅为涵摄提供了比较内容,而且也为这种比较提供了关联点。”
藉此,指出了这个过程的另一方面:规范必须与生活事实进入一种关系,它必须符合事物。这就是我们所称的“解释”:探求规范的法律意义。然而这种意义无非如传统法学方法论所说的,仅隐藏在制定法中,隐藏在抽象而广泛的意义空洞的法律概念中,相反地,为了探求此种意义,我们必须回溯到某些直观的事物,回溯到有关的具体生活事实。没有意义,没有拟判断之生活事实的“本质”,是根本无法探求“法律的意义”的。
因此,“法律意义”并非固定不变的事物,它系随着生活事实而变化，尽管法律文字始终不変ー一,也就是随着生活本身而变化。
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我们谈过了法律发现之方法论过程的“两个方面”是:一方面针对规范调适生活事实,另一方面针对生活事实调适规范。但不能因此将其理解为是一种分开的行为,是一种归纳法与演绎法的先后行为。相反地它是一种同时的行为,它是一种“同时履行”地进行的、事实向着规范与规范向着事实自我——开放的过程,而且类推特有的“扩张”就在这种“自我一开放”中。我们在法学上所称传统的类推,它与“正常的”法律发现程序,特别是所谓的“目的论解释”,区别只在于其扩张的程序,而不在于其适用程序上之逻辑结构,这种“通常的”涵摄过程其实也是一种类推。只有当相同性与类似性之间具有一种逻辑上的界限时,我们才能在逻辑上相互区分涵摄与类推。然而这种界限是不存在的,因为实质的相似性永远只是类似性,而形式的相同性在现实中并不会出现,它只“存在”于数学的(逻辑的)数字与符号中。在此种情况下,任何一种“禁止类推”都将失败,人们也会因为它在客观上不必加以说理,反而愈是强调它。
我们绝非能够分别独立地探求所谓法律推论的“大前提”或“小前提”;法律发现绝非单纯只是一种逻辑的三段论法,而是一种逐步进行的,从存在的领域探索前进至当为的领域,以及从当为的领域探索前进至存在的领域,是一种在事实中对规范的再认识,以及在规范中对事实的再认识之过程。
这项事实:所有的法律发现都是一种类推的过程,而且指向扩张的结构,也说明这个一直令我们钦佩的现象:“制定法比立法者聪明”,亦即从制定法中可以解读出立法者根本未作规定的判断。如果我们把具体法律判决的获得单纯理解为一种法律适用”,那么上述这种现象将是个无法解答的谜。当然,我们相信所谓“客观解释理论”中的一种说明:解释并非取向于历史立法者的意义,而是取向于变迁的“制定法的意义”如何能变迁?那就只有一个独一无二的原因:因为这种“制定法的意义”根本不只隐藏在制定法中,而是同样也隐藏在具体的生活事实中,制定法是针对它们而作规定的。因此,制定法的“客观解释”实际上根本不只是法律的解释,而是一种“演绎的一归纳的”综合:即类推的过程,一种在法律与具体事实之间目光往返来回的过程。只有因为这种类似性,这种生活事实与规范事实的“对应性”,法律才能存活并成长,它才具有历史性的存在结构。
如同法律发现的过程、具体的法律判決获得的过程一般,立法过程, 法律规范形成的过程也具有类推的性格。它在于:法律理念(或者说源自于它的普遍法律原理)与拟规范的、可能的、立法者思维上所预期的生活事实相互对应(调适,同化)。一方面,法律理念必须向着生活事实开放,它必须实质化,具体化,“实证化”一一另一方面,生活事实必须理念化, 规范式一一概念式地予以形塑,“建构化”。立法者综合一群生活事实成为个以概念方式加以表示的“构成要件”,并对此规定一个法律效果,这群生活事实在一个被认为是“重要的”观点下(例如某一特定利益状态或对某一个特定利益之侵害)被视为是“相同的”。然而,此种为了实现平等原则而在法定构成要件中被等同视之的这些生活事实,实际上绝非真正相同的:没有任何的盗窃违犯行为精确地和任何他人的违犯行为完全相同,没有任何人在其事实上的行为能力或事实上的责任能力与他人完全一致,因为所有人的知识,能力,性格状況,智力及意志力均不相同。实际上,只有一种或多或少程度的类似性或不类似性:至于在法定构成要件中所得出的相同看待与不相同看待(例如达到完全行为能力年龄的前一分钟与后一分钟的人)乃是技术上的产物,是抽象作用的结果。存在的类似性才是真正固有的。
【交警今天起查处电动车交通违法行为】记者了解到，从今天开始，公安交警部门将依法对未予以登记的电动自行车以及违标电动自行车非法上路行驶的交通违法行为进行查处。交警建议，电动车要上牌，其中电单车，带脚踏板的，可以去车管所上正规的牌子，对于那些前几年生产出来不合格的，为了维护大家的权益，给出三年的过渡期限，三年内要去上临时号牌，纳入正规管理系统。#梅州#
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