员工以为被开除申请劳动仲裁,律师兼顾用人单位长远发展和谐解决纠纷。
承办律师 江苏道多律师事务所律师 孙建美
  【导读】 甲公司约谈乙,因乙工作业绩不达标表示要将其开除,乙以甲公司违法解除劳动合同为由申请劳动仲裁。孙建美律师认为,乙申请仲裁没有事实依据,虽然可以通过反诉追究乙的责任,但考虑将诉讼进行到底不能解决根本问题,建议协商处理。最终甲公司与乙达成和解。
【成功案例入选理由】 将坚持法律正义和秉承面对现实进行完美的结合,圆满解决当事人之间的劳资纠纷。
【基本案情】 AAAA年AA月AA日,甲公司通过网络招聘录用了乙,和乙签订了《劳动合同》,安排乙在公司电商平台上K店、L店、M店、N店、O店中的M店担任店长,负责M店的运维并参与其他店铺的运维。
九个月后,甲公司发现乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等,甲公司总经理丙通过核对考勤信息发现乙时常有迟到早退,工作不尽职的现象。为此,丙多次找乙谈话。乙对M店下出现的问题没有任何反思,反而在数日后找到丙,向丙索要《劳动合同》中约定的提成,并且告知丙,如果公司不按照乙的要求支付提成,乙就会把手里掌握的公司违规情况向有关平台进行揭发和举报。丙认为,根据“乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等”,对照《劳动合同》的约定,乙不能获得《劳动合同》中约定的提成。于是丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”。乙就此大吵大闹,甲公司报警,出警的公安民警将乙带离甲公司。此后,乙就没再到甲公司上班。
十天后,乙向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,针对甲公司提出了11项仲裁请求。
甲公司认为,乙提出的11项仲裁请求,没有一项具备相应的事实依据,但是,既然劳动争议仲裁委员会已经受理了乙的仲裁申请,甲公司也不能不去应诉,遂委托我们的律师帮助其依法处理本案。
【我们对本案的分析意见及工作方法】 我们认为,《劳动合同法》是在充分体现劳动者相对于用人单位而言处于绝对弱势地位的立法本意指导下产生的,但是,在《劳动合同法》的执行过程中,有时用人单位往往并非处于强势地位的现象已经不是个别存在的问题。在甲公司和我们的陈述为真的前提下,本案反映的应该就是这个问题。因此,基于用人单位和劳动者之间法律地位平等的法制原则,用人单位(本案中为甲公司)在遇到类似问题时,依法维权是很重要的。
具体承办本案的孙建美律师认真地分析了本案的案情后认为,乙提出的11项仲裁请求,概括起来都是以甲公司违法和乙解除劳动关系为事实依据的。以此为争议焦点:
乙认为,甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这是丙的职务行为。因此,甲公司未提前30天书面通知乙即将乙辞退(开除)的行为,属于甲公司和乙违法解除劳动合同。
对此,甲公司解释,“公司要开除你”是丙面对乙胡搅蛮缠的一种情绪激动,是不能视为甲公司和乙违法解除劳动合同的。
对此,孙建美律师认为,在甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这毫无疑问是丙的职务行为的情况下,甲公司的解释是一个站在不同角度会有不同理解的问题。这种可能得到不同理解的解释,在司法实践中一般是最好不要运用的。因为,运用这种可能得到不同理解的解释,往往是不仅不具有高度说服力,而且还很可能会引起不必要的争论和缠诉的。
据此,孙建美律师向劳动争议仲裁委员会提出了自己的答辩意见:甲公司总经理丙对乙说:“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”,这毫无疑问是丙的职务行为。但是,“公司要开除你”和“公司事实上将乙辞退(开除)”这二者的法律含义是有根本区别的。此根本区别在于:“公司要开除你”应该是丙代表甲公司,对甲公司可能会和乙解除劳动合同所表明的一个态度,而不是“公司事实上将乙辞退(开除)”的行为。
在甲公司总经理丙对乙表明了“如此胡搅蛮缠,公司要开除你”的态度以后,乙就没再到甲公司上班,是乙把“公司要开除你”理解为“公司已经开除你”造成的。
因此,乙认为,“甲公司未提前30天书面通知乙即将乙辞退(开除)的行为,属于和乙违法解除劳动合同”,是没有事实根据的。
同时,根据涉案事实,我们并不排除甲公司通过反诉,追究乙“负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段。M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营等”相关有限责任的可能性。
甲公司认为,孙建美律师站在法律角度对本案争议焦点的论证,是具有很强说明力的。因此,甲公司又征求孙建美律师的意见:在“乙负责运营的M店业绩连续不达标,乙的个人业绩一直处于全公司最末段,M店下的一个M1专柜因广告违规被平台处罚、关闭,一个M2专柜因连续亏损无法持续经营,公司总经理丙与其谈话时,乙对M店下出现的问题没有任何反思,还到公司大吵大闹,不仅影响了公司的工作秩序,还很可能对公司其他员工产生非良性的模范效应”的情况下,甲公司是否有必要针对乙提起反诉“和乙把官司打到底”,以达到直接对乙进行警示,间接对公司其他员工产生良性规范的作用。
对此,孙建美律师向甲公司建议:
1、虽然由于《劳动合同法》立法的先天原因,国家已经开始关注到“用人单位和劳动者之间法律地位平等的法制原则”,在《劳动合同法》的执行过程中,由于过度强调“劳动者相对于用人单位处于绝对弱势地位”,并未能从根本上和谐劳资关系而确实存在有待商榷的内容,但是,《劳动合同法》作为依然有效的法律,其法律作用是用人单位不能不给予必要重视的。
2、如果甲公司采取提起反诉“和乙把官司打到底”的做法,这是在客观上推动本案连锁反应升级的行为,这不应该是甲公司的最佳选择。很多用人单位面对“缠诉型劳动争议”所采取的“退一步海阔天空”之做法,我们没有必要消极地理解为用人单位面对《劳动合同法》和“缠诉型劳动争议”所不得不持的一种无奈的态度。甲公司可以理解和借鉴有些用人单位所秉承的“路在各人脚下,各人如何走好自己今后的路,来日方长才是最重要的等等”比较大度的心态,理性地认知和把握自己面对本案应该持有的正确处理方法。
3、对于乙是不是能通过本案得到相应警示的问题,甲公司没有必要付出提起反诉“和乙把官司打到底”的法律代价,去追求相应的结果,而可以将这个问题默默地交给乙本人,让乙自己在今后的人生道路上去慢慢感悟。你攻击我,我可以不理睬你;不代表你攻击别人,别人也一定像我一样对你不进行还击,阐述的就是这个道理。
4、关于“乙对M店下出现的问题没有任何反思,还到公司大吵大闹,不仅影响了公司的工作秩序,还很可能对公司其他员工产生非良性的模范效应”的问题,甲公司应该意识到,甲公司“和乙把官司打到底”的做法未必能达到甲公司的预期。因为“和乙把官司打到底”的做法本质上是一个双刃剑,使用好此双刃剑不自伤而能坚持向前发展的最佳办法,应该是甲公司通过本案,进一步规范对员工入职前的公示、对员工入职后的考核等工作,以追求劳资关系的根本和谐。而不是“和乙把官司打到底”。以“和乙把官司打到底”这种治标不治本的情绪作为处理本案的行为指导,这对甲公司而言是没有太多法律意义的。
甲公司完全赞同孙建美律师前述既要辨明是非,又要兼顾公司长久发展的建议。
最终,孙建美律师在自己的答辩意见的基础上,对劳动争议仲裁委员会提出,希望劳动争议仲裁委员会能在释明本案基本是非的情况下,引导乙和公司通过协商具体处理好本案。
【案件处理结果】 经过仲裁委员会调解,乙和甲公司达成和解协议。#法律##法律咨询##劳动争议##仲裁#

上周去医院取到了最新一次的甲功报告,也看了专家门诊,结论是:我的#亚甲炎#,彻底好啦!

甲功血沉都正常,甲状腺没有肿大了,心率血压也恢复了正常。至此,我觉得可以给大家写一条微博详细分享我的抗击亚甲炎心得了。

这条微博我打算写得很详细,因为我自己之前得病的时候在网上搜“亚甲炎”,发现要么是广告,要么就是迷茫的患者倾诉,有用的信息不多。而我真正患病的过程又是一个超级矛盾的过程——医生会把你的问题说得轻描淡写,你自己的体感却格外不好。所以我当时就想,如果我好了,一定要写一篇长文,详细给大家讲讲我的病因、发病过程、应对之道,以及过程中的一些感受。希望真有类似的病友上网搜索的时候,能搜到我这篇内容,觉得对自己有一定帮助。

先说为什么会得亚甲炎?这个病其实多发于我这个年龄的女性。最主要的原因有两点:一是过度劳累,二是心情抑郁。其中一是尤为主要的原因。

亚甲炎,全程是亚急性甲状腺炎,顾名思义,不是急性也不是慢性,病程介于二者之间,一般持续几个月。我来说说我当时的发病经历。

今年1月中旬,我带孩子和育儿嫂一起到海南过年,春节前在爷爷奶奶家度过。那段时间孩子已经开始学走路,我白天陪玩,晚上带睡,加上还要喂奶,强度非常大。临近过年,育儿嫂回家了,带娃的重担基本落在我一个人肩上,连好好吃顿饭都不能够,当时就觉得极度疲惫,每天都歇不过来。

春节我爸妈把我和孩子接到他们海南的家里,全面接手了孩子的日常事务,我只负责晚上带睡和喂奶。可即便如此,因为前面身体欠的债太多,我还是觉得无比疲乏,有一天跟我妈说的原话是:“妈,我在你这里好吃好喝不操心的,可怎么这么多天了还觉得没歇过来啊?”

到了2月下旬,我觉得左边嗓子有点疼,不厉害,当时以为是扁桃体发炎(我以前一感冒就爱走扁桃体),或者是我妈所谓的“上火”,就没有管它。从2月下旬到3月初,没有减轻也没有加重,我也不以为意。

3月9号,我跟育儿嫂带孩子从三亚辗转到海口飞北京(那段时间由于疫情影响三亚到北京的直飞航班取消了),一路又是高铁又是飞机,还带着一岁的孩子,奔波劳顿。回到北京后,因为一个多月没在北京了,难免欠了不少工作,每天连轴转开会工作,间隙带娃,一下子觉得,嗓子的疼痛越来越重了。

这是基本背景。我写这么详细就是想让你们知道,过度劳累真的是亚甲炎最重要的诱因。

到三月下旬我发觉不对劲了,好像不是嗓子里面的事儿。娃跟我玩的时候无意中胳膊肘碰到我的脖子,就觉得左侧疼得无法忍受,我意识到可能跟甲状腺有关。就在3.25第一次看门诊,挂的是朝阳医院的耳鼻喉科(耳鼻喉科、内分泌科、甲状腺科,都能看亚甲炎)。

喉镜首先排除了咽喉的问题,当天做了个B超,显示甲状腺左叶片状低回声,医生怀疑是亚甲炎,给我开了血液化验单,让查甲功和血沉。那是我第一次听说亚甲炎这个病症。

到了3.29,查血结果出来了,果然是亚甲炎。数值很吓人,促甲状腺激素才0.04(正常应该是0.55-4.78)。血沉72(正常范围2-20)。

但是医生说,这就是个自限性疾病,可以自愈。给我开了点儿芬必得,说如果疼得厉害,就吃点芬必得。不需要特别用药。

那几天是我的病程飞速发展的几天,一开始是左边脖子疼,后来右侧也开始疼,能摸到很明显的肿块,发硬。最关键的是,头特别晕,每天醒来睁开眼睛第一反应是,头好晕啊!起不来床,吃完早饭需要马上再躺着。体力衰弱到极点,什么都干不了。而且一到晚上八点以后就开始局部发烧,浑身发冷,手脚冰凉。

体重急剧下降,不到一个星期掉了6斤,后来又掉了几斤,最轻的时候已经不到90斤。当时我已经没有体力带娃了,那段时间我们去了一次北京野生动物园,别说抱孩子了,跟在后面走我都气喘吁吁眼前发黑。感觉就像一个癌症晚期的病人一样。

于是我又挂了协和国际部的号,900块钱的挂号费,医生给出的诊断还是亚甲炎,让我“注意休息”。协和医生见得多了,坚定认为我没事,饮食清淡吃低碘食物即可。

但我当时真的非常难受,生命能量降到极低,一向精力旺盛的我突然什么都做不了,连维持基本生活的体力都成问题。两个医生都劝我断奶,我有点不甘心。

又过了一周多再去朝阳医院复查,医生说我的状态不好,要小心发展为甲状腺危象,建议我去看看内分泌科,还给我开了激素,醋酸泼尼松。我在网上搜了一下何谓甲状腺危象,吓个半死。但因为不想断奶,还是不想吃激素。这时候想起年前我在卓正体检,当时给我查体的内科郭潇大夫人很好,就在网上挂了个在线问诊找她咨询。

郭潇大夫关注到我有头晕心慌的症状,先建议我吃稳定心率的心得安,然后告诉我,这个激素也不用太害怕,其实一次吃4片,不会有太大副作用。她是一位负责的医生,此后的好长时间还经常主动回访我,问我病情如何了。

我吃上了心得安,心慌头晕的症状马上有所缓解。但是对这个药依赖性很强,不能停,一停就继续头晕。这个时候已经是快清明小长假了,节前我在同仁医院又查了一次血,各项指标更差了,血沉飙到100,促甲状腺激素只有0.008了。

我把这个数值反馈给郭潇医生,她也有点紧张,劝我不要硬抗了,激素该吃就吃吧。

与此同时,我还干了两件事,一是把孩子交给阿姨带睡了,白天也尽量躺着休息。二是买了一款黑不溜秋的中药药膏外敷。神奇的是,敷了一次我就觉得脖子不疼了,所以我决定坚持敷完看看效果。

清明小长假我们一家人到密云玩,那时候已经感觉体力恢复一些,晚上第一次不发烧了,头貌似也没那么晕了。我开始吃蛋白粉、破壁灵芝孢子粉,增强免疫力,但没吃激素和芬必得,心得安也逐渐停了。

节后,我又到北京中医医院看了中医,大夫听说我在喂奶,死活不给我开任何药(西医就不会这样,会认为有些药比如芬必得哺乳期是可以吃的)。后来我发誓说我回家就断奶,医生才给我开了一付方子。

我照方抓药代煎寄回家,放在冰箱里备用,实际上那时候我自己已经感觉到逐渐在好转了。我想,这个就当保底,能不吃我就不吃。最后我一付也没吃,但考虑到这个可能对有些朋友具有参考价值,就分享给大家看看。

到四月下旬,我自己已经感觉好得差不多了。不过因为中间北京疫情管控升级,五月一个月我都没有再去医院,一直到6月上旬也就是上周又去复查,各项结果都完全正常了。

医生的嘱咐是:不要过度劳累,保持心情愉快。还有尽量别感冒,一感冒容易复发,又走甲状腺。

回顾这段经历,我有几点心得想总结给大家——

一是一定不要让自己太疲惫,合理安排工作生活,注意休息。我现在感觉,80%的病都是“免疫力低下”导致的,自己免疫力高比什么都重要。我当时就是在奶奶家带娃没有帮手,劳累过度引发的。

二是可以吃一些提高免疫力的食品和保健品。这点跟(一)一样,都是把自己的基础打好,让疾病没有可乘之机。

三是发病时你会非常非常难受,你甚至会感觉自己得了大病,这点我完全能了解和共情。但没关系,其实亚甲炎真的是自限性疾病,要对自己有信心,能自愈的。

四是万一情况不好,也别太排斥激素,这点我其实是反面教材,不建议学我。我后来在央视录节目遇到一位编导,她以前也得过这个病,她说用了激素效果非常明显,而且没有想象得那么恐怖的后遗症。

五是在治疗亚甲炎上,有些中药还真的蛮好用的,比如夏枯草这个成分就很管用,大家可以试试。

最后,希望你永远都用不到我这篇微博内容,但愿亚甲炎永远都不会找上你。万一用上了,也别焦虑,别迷茫,可以跟我交流,我以亲身经历告诉你,的确不是大病,两三个月就扛过来了!#微博新知博主#

星河滚烫,你是人间理想。
皓月清凉,你是人间曙光。
人海冷漠,你是人间炽热。
万事浮沉,你是人间归途。
众人平庸,你是人间星光。
世事无常。你是人间琳琅。
而你,肖战。一直都是我们的骄傲!
因你,肖战。我们义无反顾炙热并持之以恒!
悦你,肖战。共同成为更好的自己!
愿你,肖战。此后余生无忧亦无怖。


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