企业刑事合规的前提是企业涉嫌犯罪,既然企业涉嫌犯罪就说明企业的行为符合刑法第13条之规定,再具体到罪名就是符合刑法分则某个条文。既然符合刑法分则具体条文触犯了具体的罪名,自然也就具备了刑法上的犯罪构成要件。

既然是单位犯罪,必须要按照单位犯罪的概念来界定。我国单位犯罪规定在刑法第30条,即“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。”毕竟单位不是自然人,单位并没有主观思想,所谓犯罪故意或者犯罪过失也只能通过单位工作人员的主观意识予以表达。从这个角度上看,表面上是单位犯罪实质上还是自然人具体实施犯罪。既然是企业刑事合规,表明上是对涉案企业进行合法化规制和考察,其实还是对自然人进行教育和感化,预防其继续犯罪。故,企业刑事合规的深层背后还是对自然人合规,这就必须反思和重新厘定我国单位犯罪的现状,真正实现企业刑事合规的目的,即将“企业保住”,将“责任人交出去”。

按照我国刑法第31条规定:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。”按照上述规定,单位犯罪的,对单位犯罪负责的自然人也要进行刑事追究,我国单位犯罪并不是单单处罚单位,而是采取双罚制,既对单位处罚的同时也处罚自然人,不过只对犯罪单位中两类人进行刑事处罚,一类是对单位犯罪负责的主管人员;一类是对单位犯罪负责的其他直接责任人员。之所以要处罚这两类人,就是因为这两类人在单位犯罪时是主观犯意发起者或者是主观上存在过失,且在客观上实施了危害行为,故对单位犯罪中起决定作用的自然人追究其刑事责任完全符合刑罚的应有之义。但需要特别指出,一个单位往往有很多员工,而对单位犯罪起到决定作用可能就是几个负责人,故单位犯罪中对自然人惩罚并不能按照共同犯罪的理论进行,而是对单位犯罪中不起重要作用或者不起主要作用的人不作为犯罪处理,这也是实践中单位犯罪打击面要远远小于自然人共同犯罪的原因。

因为目前我国单位犯罪采取双罚制,故单位犯罪后进行企业刑事合规时对单位犯罪起到决定作用自然人很有动力,因为企业刑事合规计划达成后就不再对单位提起公诉,自然也就不再追究犯罪单位的两类人。但需要注意涉案企业不被追诉是按照刑事合规计划的要求去做的,而犯罪单位两类人不被提起公诉并没有做任何合规计划,只是基于刑法上单位犯罪的处罚规定而不被追诉,按照企业刑事合规的要求,检察机关重点考察企业刑事合规计划是否合法、合理和合规等,但企业刑事合规并未对犯罪单位的两类人进行重点分析和评判。按照当前司法实践,被告人被判处缓刑也必须进行社会矫正,在法院判决之前都要做社会矫正调查报告,主要围绕被告人是否会给居住的社会带来社会危险性、社区能否接受其开展社区矫正工作。如果被告人符合社区调查报告要求,法院才可以判处缓刑,而且缓刑期间必须要由社区对被告人进行缓刑期间的考察,相当于“社区服刑”。而企业刑事合规计划通过后犯罪单位两类人的社会危险性根本没有进行任何考察,检察机关只是考察企业刑事合规计划就将真正实施犯罪的自然人不加任何调查而不予追究,这是否符合司法正义呢?检察机关对企业刑事合规后作出不起诉是否存在潜在的风险呢?这些诸多问题都需要慎重考虑。

故,笔者认为首先要认真分析到底是自然人犯罪还是单位犯罪。单位犯罪的主观目的或犯意都是由自然人发起,单位犯罪的危害行为也是由自然人具体实施,惩罚单位犯罪其实实质是就是惩罚自然人犯罪。刑法上认定自然人犯罪要按照犯罪构成要件进行,即坚持主客观相统一的原则,主观上具备犯罪的故意或者过失,客观上实施了危害社会的行为。同理,认定单位犯罪也要基于上述构成要件进行认定。但到底是单位犯罪还是自然人犯罪,仅仅从构成要件上未必能够区分开来,因为单位本身并不是真正有“意识的人”,单位的“主观意志”是依靠自然人的主观意志体现出来,在认定单位犯罪时必须要紧紧围绕单位犯罪的刑法规定及相关司法解释,比如1999年最高院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条规定:“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的,不以单位犯罪论处。”第3条规定:“盗用单位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的,依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。”2003年最高院研究室《关于外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪如何适用法律问题的答复》规定:“天津市高级人民法院:你院高法[2003]30号《关于韩国注册企业在我国犯走私普通物品罪能否按照单位犯罪处理的请示》收悉。经研究,答复如下:符合我国法人资格条件的外国公司、企业、事业单位,在我国领域实施危害社会的行为,依照我国《刑法》构成犯罪的,应当按照我国《刑法》关于单位犯罪的规定追究刑事责任。个人为在我国领域内进行违法犯罪活动而设立的外国公司、企业、事业单位实施犯罪的,或者外国公司、企业、事业单位拟设立后在我国领域内以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。”

既然法律上对于单位犯罪和自然人犯罪进行了明确的规定,必须严格按照刑法及司法解释相关规定进行,不能将本来属于自然人犯罪的企业进行企业刑事合规,这样不但违背了企业刑事合规的初衷,而且为犯罪分子打开了方便之门。

既然我国自然人犯罪和单位犯罪有明确的界限,开展企业刑事合规制度本来是为了挽救企业、为了响应国家对民营企业的“六稳”“六保”政策,绝对不能让别有用心的犯罪分子钻了法律的空子。检察机关在启动企业刑事合规时并不单单将涉案单位合规计划交由第三方监管机构审查即可,相反在受理侦查机关移送案件后要认真审查,只有确定属于单位犯罪才能结合具体情况决定是否启动企业刑事合规制度。

按照当前试点开展工作的情况看,涉案企业出具企业合规计划后交由第三方监管机构评估后,符合企业刑事合规要求的,可以对涉案企业不起诉。我国刑法对单位犯罪采取双罚制,对涉案企业不起诉就意味着对犯罪单位的两类人不起诉。笔者建议,为了避免企业刑事合规制度被犯罪分子利用,可以尝试改变单位犯罪的惩罚模式,即对犯罪单位两类人是否起诉并不依据企业刑事合规报告,而是采取单独的调查程序。这样相当于将单位犯罪和自然人犯罪追诉区分开来,只是在定罪上采取一致观点,在追究刑事责任上严格区分。这样可以避免对两类人的人身危险性及社会危害性评估不足,也能够防止犯罪分子利用单位犯罪逃避法律打击。

当然,为了避免企业在刑事合规过程中委曲求全、违心认罪,在企业刑事合规中也应该引进刑法上期待可能性原理、主观过错归责原则等为涉案企业出罪寻找更多的路径和借口,直接对涉案企业作出法定不起诉,进而为企业刑事合规提供多视角的路径和思路。

以上在厘清企业刑事合规中单位犯罪和自然人犯罪区别之外,笔者认为对于企业刑事合规诉讼模式也有必要进行改造,这样不但可以彻底解放检察机关的手脚,而且可以减轻检察机关的责任、消除潜在的风险。

按照当前的试点,检察机关对涉案企业刑事合规起主导作用,但检察机关的责任却远不是简单的主导,绝对不能改变检察机关审查起诉的职责,所谓企业刑事合规只是检察机关审查起诉过程中一种处理方式而已。按照刑事诉讼法第176条和177条之规定,检察机关审查后依法对案件做出起诉或者不起诉决定,企业刑事合规只是一种特殊方式的不起诉。从目前试点情况上看,企业刑事合规后不起诉一般是按照酌定不起诉处理,当然有的学者建议对于企业刑事合规不起诉应该采取附条件不起诉,而不宜采取酌定不起诉。目前我国刑事诉讼法第282条规定了附条件不起诉,笔者普通主张应该扩大附条件不起诉的范围(毕竟目前附条件不起诉只是适用于未成年案件),应该将附条件不起诉制度运用到企业刑事合规之中,企业刑事合规采取附条件不起诉要比酌定不起诉更符合企业刑事合规制度的内涵和要求。因为酌定不起诉后检察机关就没有继续对涉案企业考察的权力,而附条件不起诉要求在作出附条件不起诉之后,给予一定的考验期,如果在考验期内违反相关规定,则可以重新提起公诉。从法理上讲,刑事诉讼法规定了酌定不起诉后,就没有必要再规定附条件不起诉,但是因为酌定不起诉适用过程中太过谨慎,适用的比率低,故出于对未成年人的保护而特意增加了附条件不起诉制度。刑事诉讼法第282条规定:“对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪,可能判处有期徒刑以下刑罚,符合起诉条件,但有悔罪表现的,人民检察院可以做出附条件的不起诉。”

其实按照上述附条件不起诉的规定,其适用条件太苛刻,不但要求犯罪主体是未成年人,而且要求判处一年以下刑罚,还需要具有悔罪表现。所谓“悔罪表现”在实践中就是自愿认罪认罚,积极赔偿被害人损失及退赃、退赔等。当上述条件全部具备才可能做出附条件不起诉。按照当前司法改革趋势和刑事政策,既然要搞企业刑事合规,无形中就要加大对涉刑企业不起诉的力度和比例,那么酌定不起诉就应该得到大量应用。同时2021年4月份我国将“少捕慎诉慎押”司法理念正式上升为刑事司法政策,在这种情况下增加不起诉案件的比例势在必行,自然企业刑事合规就要大量运用酌定不起诉制度。但是按照酌定不起诉的规定,一旦检察机关作出酌定不起诉,也就没有权力继续对企业跟踪考察,那么企业到底是否真正按照合规计划规范经营,犯罪单位的两类人是否能够痛改前非等,这些问题往往无法进行评估和预测。这也是检察机关在实践中作出酌定不起诉最为顾虑的问题,再加上当前开展的政法教育整顿工作,一旦检察机关不起诉案件出现了问题,则案件就要接受复查。面对严峻的现实,检察机关的酌定不起诉适用的比率不高,检察机关不敢真正放开手脚去干。

故,笔者认为企业刑事合规更采取附条件不起诉制度更为适宜。鉴于目前附条件不起诉制度只是适用于未成年人犯罪的案件,故要改造附条件不起诉制度,将其改造为真正适合我国企业刑事合规现状的不起诉制度(比如将罪刑条件改为有期徒刑3年以下,将考验期延长至1到3年等),更好地实现我国企业刑事合规制度的目标,顺应我国保护民营企业产权的政策和背景!

同时,对企业刑事合规采取附条件不起诉制度,检察机关享有考验期内的监督权,这样对企业真正按照企业刑事合规计划合法经营以及犯罪单位两类人彻底丧失人身危险性并遵守市场经济法律法规都会起到非常重要的作用。

当然,这无形中又给检察机关增加了巨大的工作量,在当前刑事案件激增、司法资源相对于短缺的情况下,赋予检察机关如此神圣的职责,将是对检察队伍最严峻的考验!

李世清律师让思绪飞于释然厅

2021年12月20日20点50分

作者简介:李世清,中共党员,法学副教授,资深学院派刑辩律师。专注刑辩多年,研究刑事理论数载,办理刑事案件若干,发表学术论文多篇。

联系电话:182--3110--1111(同微信),欢迎咨询、交流、指导,感谢您无私的分享! https://t.cn/z8Irasy

#美好辽宁欢迎您# 【这座资源枯竭城市为何“长”出一批“瞪羚企业”】
近日,辽宁省2021年度新型创新主体认定结果出炉,盘锦高新区的美滋林药业、跨克、广利达电气、润华热能4家企业获批“瞪羚企业”。位于渤海之滨的盘锦市是辽河油田总部所在地,是我国重要的石油、石化工业基地。缘油而建,因油而兴,也随着资源日益枯竭迈上转型之路。2008年,盘锦被列为我国首批资源枯竭城市。这座产业结构上曾经单一粗放的油城,近几年通过激发创新内生动力,培育起一批高新技术企业,高质量发展之路越走越宽。

“金种子”发了芽

在盘锦红海滩畔,占地77亩的中蓝电子产业园内显得有些拥挤,这要“归咎”于辽宁中蓝电子科技有限公司(以下简称中蓝电子)这家企业成长得太快。

走进辽宁中蓝电子科技有限公司生产车间,自动化生产线上电子产品鱼贯而出。“公司主要研制手机摄像头两大核心部件—马达和镜头。2020年,中蓝电子马达产品出货量位列国内第一,全球第四,全球市场占有率9%;镜头产品全球出货量排名第六,全球市场占有率4.2%。”中蓝电子行政副总裁陈军说。

中蓝电子是盘锦本土培育成长起来的高新技术企业,2015年,盘锦高新区和中蓝电子探索联合创办电子产业园建设并陆续投入使用。“在中蓝电子的带动下,上游企业慕名而来,迅速聚集,园区已接近饱和。”盘锦高新区管委会二级调研员刘伟说。

目前,中蓝电子已与华为、小米、荣耀、OPPO等各大手机品牌建立和保持了长久的合作关系。今年6月,中蓝电子并购业内知名光学镜头企业康达智精密技术有限公司,不仅提升了公司技术创新能力,还将弥补我国光学产业后发短板,解决镜头专利“卡脖子”问题。

中蓝电子的迅速发展是盘锦培育新兴技术产业的一个缩影。盘锦深刻认识到,新兴技术产业才是未来经济发展的方向,发展高新企业,不是“要不要”,而是“快与慢”的问题,谁起步早,谁才能赢得先机。

刘伟说,园区实行了“科技型中小企业——高新技术企业——雏鹰企业——瞪羚独角兽企业”科技企业梯度培育工程,建立科技型企业动态管理资源库,定期筛选优秀企业纳入库内重点培养,提供市场对接、金融服务、成果转化等全方位专业化支持。

传统优势产业发新枝

地下千米,钻头能在油气层中实现精准绕弯!在辽宁天意实业股份有限公司,公司总经理姜庆巍向记者展示了该公司研发的旋转导向钻井系统。

“旋转导向钻井系统被誉为‘石油钻井地下机器人’。通过该系统能够实现在千米深的地下边旋转、边控制钻头的轨迹,让钻头奔着有油有气的地方前进。” 公司董事长王彬告诉记者,这项技术曾是制约国内水平井钻进提速的“卡脖子”工程,为了研发这个系统,公司花费了10年时间,投入数亿元,“最难的时候,连工资都发不出来。但再难也得坚持,不能受制于人。”

目前,辽宁天意实业股份有限公司已联合西安石油大学、南京工业大学、沈阳工业大学等科研单位,共同开展智能钻井系统、高端石油装备等关键技术的攻关。同时,公司还与英荷皇家壳牌、法国道达尔等国外公司建立伙伴关系,产品远销全球30多个国家和地区。

资源型城市一般对资源依赖度高,随着自然资源进入衰退期,城市普遍面临着产业结构、经济发展、环境保护等方面的挑战。如何让劣势变成优势,如何做活做优存量、吸引增量,实现传统产业转型升级,创造出接续产业,盘锦进行了有效探索。

盘锦市委常委、高新区党工委书记关大明说,盘锦市在转型升级过程中,坚持传统优势产业“高端化、服务化、国际化”发展路径,引导企业面向全球市场提供高端服务,形成了“高端制造+高端服务”联动发展产业格局。

从单纯的采油、炼油向石化,乃至石油装备制造、服务延伸,如今,转型中的盘锦产业发展呈现出蓬勃向上的态势。在盘锦高新区内,新科石油的“全自动智能油管清洗成套装备”项目已经申请4项发明专利、7项实用新型;瑞邦石油与华为合作研发具有大数据分析和边缘计算能力的可移动智能采油数据处理系统;北沥公司与中科院兰化所合作开发的“基于环烷基基础油的高端润滑油品硏发”项目实现了高端油品国产化……

目前,盘锦高新区集聚装备制造和油田工程技术服务产业领域企业近百家,拥有全国最完备的石油装备制造、服务产业链,产品及服务已覆盖美国、加拿大、中东、俄罗斯等世界油气主要生产地区。

应考营商环境“新答卷”

作为资源枯竭城市,如何在人才和产业引进上打造自己的优势?围绕企业招商、落户、引才、服务全过程全链条,盘锦打出了一套优化营商环境的创新“组合拳”。

“企业来到盘锦高新区后,各方面手续都是由高新区行政审批代办人员帮我们办理的。他们用了一个半月时间,就办完了所有手续。”提起盘锦高新区的“全程我办”服务,辽河工程技术有限公司项目负责人耿帅赞许有加。

盘锦高新区实施“管委会+公司”模式,加大招商引资、项目建设、服务企业工作力度,不断推进政务服务体系改革,增强规范管理能力,实施全流程服务,正在努力构建“零审批”园区。高新区优质、高效的服务吸引“金凤凰”纷至沓来。

松山湖材料实验室是广东省第一批省级实验室之一,其下属的东莞先进陶瓷与复合材料研究院在复合材料研究上具有很强的技术力量。刘伟说,盘锦市作为世界级石化及精细化工产业基地,东莞先进陶瓷与复合材料研究院与当地石化企业合作前景广阔。为此,盘锦高新区的招商团队多次到东莞与研究院进行沟通。

最终双方约定,将以盘锦高新区为载体,打造承接松山湖材料实验室的成果转化平台,解决制约园区产业发展的能耗“双控”与“卡脖子”难题,助力产业技术创新能力提升。东莞先进陶瓷与复合材料研究院将保证其科技成果在满足落地条件的情况下,优先落地盘锦,实现产业化。为解决研究院团队在盘锦的后顾之忧,高新区为其每年提供不少于500万元的科研经费补贴,5年内免费提供1万平方米的研发办公用房、不少于5万平方米生产厂房,以及免费的人才公寓。最终实现双方共赢。

近期,研究院的专家团队将入驻高新区,入驻后,将推进“多孔介质燃烧技术在石油、石化产业减污降碳应用”及“激光级光学材料的特种专业照明应用”等项目成果在盘锦转化落地。

同样被盘锦真诚服务感动的还有天津键凯科技有限公司。键凯科技原来在盘锦的选址因为政策的原因不能满足企业生产需求,为了将企业留住,盘锦高新区主动在符合政策的情况下,帮助企业置换了土地。键凯科技在盘锦的项目已于今年5月正式动工,预计明年下半年可以进行试生产。

“营商环境好不好企业说了算。只要企业有需求,我们就会千方百计当成自己的事去办。树立自己的口碑,不仅让企业来了不想走,还通过大企业招商,让企业帮助我们招商。”关大明说。

如何让人才愿意来,留得住?近年来,盘锦高新区把人才工作摆在高质量发展的突出位置,统筹推进人才引进、培育、留住、使用工作,陆续出台了《关于加快园区科技创新的若干政策》《盘锦高新区人才集聚若干政策》等政策,高层次人才、团队不断集聚。2019年,盘锦高新区获批辽宁省人才管理改革试验区试点。目前,高新区内省级以上高层次人才累计达32人,创新创业团队累计达52个。园区10家企业先后入选清华大学博士生社会实践盘锦基地企业。

“有了人才,就有了希望!”关大明说,盘锦市坚持创新转型发展,奋力建设辽宁全面振兴全方位振兴先行区。向着这个目标,盘锦高新区将项目化做好老字号、原字号、新字号“三篇大文章”,大力孵化中小型科技企业,引育新材料、新医药、新能源产业,着力建设数字园区、智慧园区、绿色园区。(记者 陈梦阳 丁非白 盘锦报道)#冰雪辽宁喜迎冬奥#

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