#上海如闻律师事务所# 打一打加班费的算盘(下篇)
上期,笔者从《上海市高级人民法院关于劳动争议若干问题的解答》和上海一中院的案例为大家分析了加班工资按实际收入70%标准计算的认定情形,以及月度奖金是否被认定为加班工资,本期笔者继续从上海市的司法案例为各位分享对企业的加班工资合规建议。

三、上海市相关司法判例(续前篇)
2.丁峥元与上海巴士第二公共交通有限公司劳动合同纠纷二审案件二审民事案(上海市第一中级人民法院 案号:(2020)沪01民终9479号)

一审法院认为,巴士公司以集体协商的加班工资标准作为丁峥元加班工资计算基数的做法并无不当。因丁峥元与巴士公司同意按工资单中载明的“平加小时”、“节加小时”计算丁峥元在职期间存在的加班时数,故按工资单中载明的加班时数,结合巴士公司出台的相关文件重新计算丁峥元的加班工资。经计算,巴士公司已足额支付了丁峥元加班工资,并不存在差额。故对丁峥元要求巴士公司支付其加班工资差额之请求,不予支持。

二审法院认为,《上海市企业工资支付办法》第九条第三款第(三)项还规定,劳动合同、集体合同(工资专项集体合同)对劳动者月工资均无约定的,按劳动者正常出勤月依据本办法第二条规定的工资(不包括加班工资)的70%确定。

经核查,根据丁峥元工资单上的载明的加班时数,加班费应以工资单载明的岗位工资加效益工资加职务津贴等(不包括加班工资)的70%作为计算基数,延时加班按照1.5倍、双休日加班按照2倍计算。据此,巴士公司实际支付给丁峥元的加班工资高于《上海市企业工资支付办法》第九条第三款第(三)项规定的标准,因此,巴士公司发放给丁峥元的加班工资不存在差额。丁峥元诉讼请求判令巴士公司支付其加班工资差额的请求,与查明事实不符,不应得到支持。

笔者评析
本案中,丁峥元实行综合计算工时制,巴士公司在2017年至2019年先后三次调整加班工资标准,一审法院认可公司集体协商的加班工资标准,二审法院虽然维持原判,但是在事实认定上,否认了一审法院认定的公司集体协商的加班工资标准,二审法院认为公司集体协商的文件不能等同于集体合同的约定,认为本案在劳动合同、集体合同未明确约定月工资的情形下,应适用《上海市企业工资支付办法》第九条第三款第(三)项。

结合本案,企业在如要对加班工资明确规定时,从合规角度看,仅有员工工会的集体表决或者会议记录是不具法律效力的,笔者建议企业首先可以考虑在与劳动者的劳动合同中明确约定,如果为了便于管理不与劳动者在劳动合同中一一约定的,也可以在集体合同中明确约定加班工资的金额,或者明确加班工资的计算方法,如此才符合《上海市企业工资支付办法》第九条以及《劳动合同法》第18条的规定。

3. 李克与上海安普泰科电子有限公司劳动合同纠纷一审民事案(上海市徐汇区人民法院 案号:(2020)沪0104民初19129号)
本院认为,根据相关规定,用人单位应书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字,并保存两年以上备查,故用人单位对劳动者申请仲裁之日前两年内的考勤情况及加班工资支付情况,用人单位应承担举证责任,超过两年的,由劳动者承担举证责任。李克主张安普泰科公司所支付2002年9月23日至2016年7月31日期间的加班工资存在差额,其应当就此主张提供证据予以证明。现李克提供了工资单及考勤记录以证明其主张,但安普泰科公司对真实性不予认可,李克也未举证工资单和考勤记录系安普泰科公司出具,故本院对工资单及考勤记录不予确认。在李克未提供其他证据证明其主张的情况下,本院对其主张不予采信,对其要求安普泰科公司支付加班工资差额的诉讼请求不予支持。

笔者评析
本案法院主要考察的是加班的考勤期间举证责任的问题,对此,法院适用的是劳动部《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第六条:“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字,并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”

本案中,公司向劳动者已发放了自2016年8月1日起的加班工资差额(调整后的加班工资计算基数将包含基本工资、工龄津贴、职位津贴、多技能津贴、环境津贴)。法院认为劳动者主张2016年之前的加班工资,而对于企业保存记录2年备查期之前的加班期间的考勤记录应当由劳动者承担举证责任,在劳动者举证不能的情况下,对劳动者的关于该期间加班费的诉求不予支持。

本案为徐汇法院的一审判决,笔者认为法院引用的法条略为牵强,依据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(2010年9月14日施行)第九条规定:“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”在用人单位不承认劳动者提供的证据时,可能会有举证责任倒置的后果,本案法院主要还是结合企业对所有员工发放2016年8月1日以后依法补足加班工资的行为,综合公平性衡量考虑后给予了劳动者更为严苛的举证责任,笔者认为从劳动者利益保护的角度看,本案不具有普适性,但是如果有类案,作为公司方代理律师来说,本案的评判部分以及法律适用部分值得律师借鉴参考。

我是IrisRuan,希望在年轻律师的专业成长之路上能有各位读者的关注与支持,对文章感兴趣的各位欢迎沟通、评论区留言,IrisRuan将一直以自己十二分努力陪伴各位在法律海洋中共同探索!

#重庆疫情通报# 【2022年9月15日重庆市新冠肺炎疫情情况】9月14日0—24时,重庆市新增本土确诊病例2例,其中,九龙坡区1例,在隔离管控人员中发现;潼南区1例,在重点人员核酸检测中发现。无新增本土无症状感染者。治愈出院本土确诊病例1例(渝中区),解除本土无症状感染者医学观察1例(南岸区)。

截至9月14日24时,重庆市现有本土确诊病例14例(沙坪坝区1例、九龙坡区2例、巴南区1例、长寿区1例、渝中区6例、潼南区2例、铜梁区1例),现有本土无症状感染者3例(九龙坡区1例、南岸区1例、潼南区1例)。

9月14日0—24时,重庆市无新增境外输入确诊病例和无症状感染者。

截至9月14日24时,重庆市现有境外输入确诊病例1例(中国香港),现有境外输入无症状感染者2例(柬埔寨1例、意大利1例)。

重庆市9月14日新增本土确诊病例基本情况如下:

一、九龙坡区

九龙坡区确诊病例33,系市外重点地区返渝人员。9月14日,根据实验室检查结果、影像学特征和临床症状,经专家组会诊,诊断为新冠肺炎确诊病例(轻型)。

二、潼南区

潼南区确诊病例2,系市外返渝人员。9月14日,根据实验室检查结果、影像学特征和临床症状,经专家组会诊,诊断为新冠肺炎确诊病例(轻型)。

#丝路甘孜川西秘境# 【最新来(返)州政策】(9月14日)

一、来(返)州前需登记报备
所有来(返)州人员需在来(返)州前向目的地社区(村)登记报备。可通过识别扫描下方报备二维码的方式进行登记报备。如不便采取二维码方式报备,可通过电话等方式向目的地社区(村)登记报备(电话号码请通过网络或114等方式查询)。

二、严格落实出入州检测
非必要不前往中高风险区域,所有出入州人员均须持有24小时内核酸阴性证明。出行过程中做好自我防护,规范佩戴口罩、少聚集,保持“一米距”。

三、严格落实来(返)川人员排查管控
在继续落实对有中、高风险区旅居史人员管理措施的基础上,分以下四个层次开展对外省来(返)川人员的排查管控。

1、各地要加强有西藏自治区、青海省海西蒙古族藏族自治州及玉树藏族自治州旅居史的来(返)川人员排查管理。对近7日内有这些地区旅居史的人员,抵川当日始实施7天集中隔离,第7天核酸检测阴性证明出具后,方可解除隔离。各地要严格落实“首站负责制”,抵川时闭环转运至集中隔离点,统筹本市(州)资源 ,严格落实7天集中隔离措施。7日内有上述地区旅居史的人员,应当主动报备和就地隔离,无论经何处入川,均需进行7天集中隔离,绕道通行只会增加传播或感染的风险,给社会防控工作增加难度。
2、对近7日内有海南省旅居史的来(返)川人员,各地要严格落实“首站负责制”,抵川时落实闭环转运,实施3天居家隔离(如不具备居家隔离条件,或不接受同住人员共同实施居家隔离管控的,实施3天集中隔离)。
3、对近7日内有新疆维吾尔自治区,青海省除海西蒙古族藏族自治州及玉树藏族自治州以外的地区,辽宁省大连市,广东省深圳市,黑龙江省大庆市,贵州省贵阳市、遵义市旅居史的来(返)川人员,抵川当日始实施3天居家隔离(如不具备居家隔离条件,或不接受同住人员共同实施居家隔离管控的,实施3天集中隔离)。
4、其他来(返)川人员,严格落实“入川即检”。

对7天内有成都市、阿坝州风险地区(含高、中、低风险地区)所在县(市、区)或发生社会面传播疫情的县(市、区)旅居史来(返)州人员,实施7天集中隔离、5 次核酸检测(第1、2、3、5、7天各一次,间隔24小时)。

对7天内有成都市其他地区旅居史的来(返)州人员,实施5天居家隔离(不满足居家隔离条件的集中隔离)、5次核酸检测(每天一检)。

对7天内有阿坝州其他地区旅居史的来(返)州人员,实施“3天集中隔离+4天居家隔离”(不满足居家隔离条件的集中隔离),完成5次核酸检测(第1、2、3、5、7天各一次,间隔24小时)。

对近7日内有内江市市中区、东兴区,宜宾市翠屏区、叙州区,泸州市江阳区、龙马潭区、泸县,阿坝州马尔康市等地旅居史的跨市(州)人员,自抵达时起实施3天居家隔离(如不具备居家隔离条件,或不接受同住人员共同实施居家隔离管控的,实施3天集中隔离)。如抵达已满3日,实施3天3次核酸检测,除核酸检测外,非必要不外出。

以上地区入(返)州人员须提前向所工作单位、入住酒店或属地社区(村组、寺庙)主动报备;检测阴性结果出具前,不外出、不聚集、不聚餐、不前往人员密集场所、不进入景区景点和宗教场所。健康管理措施自抵州之日起计算,未按规定落实居家隔离措施和核酸检测频次的,立即就地就近集中隔离,重新计算隔离时间,相关费用自理。

机关、企事业单位干部职工和城乡居民非必要不出州,不得前往中高风险地区,未经批准,不得前往静态管理地区。

如健康码变“黄码”,一要立即主动向属地社区/村(宾馆、酒店)报备,保持通讯畅通,积极配合管理。二要戴好口罩,做好个人防护。不前往人群密集场所,不乘坐公共交通工具。三要及时到“黄码”人员核酸检测定点医疗机构进行核酸检测,其他检测点不检测“黄码”人员。若您已在封闭管理区内,就在封闭管理区内完成核酸检测。

公众在进入各类公共场所时,应主动配合扫场所码、亮健康码等防疫措施;各类公共场所的经营管理方,应严格落实扫场所码、查验健康码等防疫规定,确保所有进入场所的人员均落实到位。请广大市民朋友切实做到“扫码亮码、绿码通行”,用我们的实际行动构筑抗疫的坚固堡垒。

四、严格落实重点场所常态化防控
民宿、网约房、酒吧、歌舞厅、洗浴场所、棋牌室(麻将馆)、网吧、电子游艺厅等各类重点场所要严格查验健康码,发现健康码异常(红码、黄码、弹窗)或有风险城市旅居史的人员,应限制其进入上述重点场所(弹窗人员可进入民宿、网约房),并第一时间报告所在社区(村)。旅游景区、公共文化馆、图书馆、博物馆、影院剧场等文旅场所和交通场站、商场超市、宾馆酒店、农贸市场、宗教寺庙、餐饮场所等人员密集场所均要严格落实戴口罩、测温、亮码和扫码通行要求,以及通风换气、清洁消毒等常态化防控措施。

五、严格落实核酸检测结果全国互认
不同渠道展示的核酸检测结果具有同等效力。群众通过国务院客户端、国家政务服务平台、各省份健康码、核酸检测机构网站或APP查询到的核酸检测结果及持有的纸质核酸检测结果,凡在当地防控政策有效时间内的(以出具报告时间为准),具有同等效力,各地在查验时都应当予以认可,严禁以本地健康码未能查询、未在本地开展核酸检测等为由拒绝通行,拒绝群众进入公共场所、乘坐公共交通工具,不得要求群众重复进行核酸检测。


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