这个案件原本准备去翻盘,翻了一半但没全翻,从一审判决驳回原告的诉讼请求到二审裁定撤销一审判决并驳回原告的起诉。今天到律所拿到中院裁定后,和同事讨论本案究竟应该是判驳还是应该裁驳的问题,支持二审法院还是支持一审法院,我和同事产生了分歧。

案情简介如下:经审理查明,原告A与第三人C系兄弟关系,C于2019年1月19日向被告B转款20万元。2019年11月22日和12月13日,被告B向第三人C转款2.5万元。

另外,据A和C陈述,C向B转款系受到A的指示,A向B转款的原因系要求B通过自身的资源和关系前往某建筑公司收回A的工程款。然A和C的陈述没有书面证据和其他证据加以支撑。

一审法院认为:原告A不能证明存在委托关系的合意以及具体明确的委托事项,也未能举证证明委托事项达到退款条件,故判决驳回原告的全部诉讼请求。

二审法院认为:虽然第三人C单方认可其向B的转款系受到A的指示代A支付,但在被上诉人B未到庭形成有效抗辩的情况下,A所举证据不足以证明其主张。依照《民事诉讼法》第122条的规定,A提起本案诉讼的原告主体资格不适格,应当裁定驳回起诉。

同事的意见:支持一审法院的观点。A和C的自述叠加C向B的转账可以证明A对于争议标的具有直接的利害关系,具备提起本案诉讼的原告主体资格;且需要考虑到A为何以自己的名义提起诉讼,而不以C的名义提起诉讼的原因,无非是想要还原案件事实,被告B未到庭的情况下视为其放弃抗辩的权利,应当认定A与C所述具备“高度盖然性”;但在原告举示的证据无法证明其主张时,一审法院判决驳回原告的全部诉讼请求无误。

本人的意见:支持二审法院的意见。现有证据无法充分表明A与B之间存在委托关系或其他法律关系,且A与C之间所谓的代付仅系双方的自述,而A与C存在利害关系,在无其他证据加以佐证的情况下,不宜直接采纳A与C的自述作为定案的依据;现有证据仅能表明案涉争议款项发生在C与B之间,在C未到庭形成有效抗辩的情况下,且考虑到本案缺席系无法送达而公告送达形成的缺席,并非传票合法传唤导致的缺席,不能当然视为C放弃举证、质证和抗辩的权利,应当对于A是否具备原告的诉讼主体资格进行严格审查;诉讼首先需要判断原告是否具备诉讼主体资格,然后再判断原告选择的请求权是否应当得到支持,现有证据中的银行流水显示系C向B转款和B向C转款,现有证据无法证明原告与本案争议的诉讼标的具备直接的利害关系,虽有A与C的自述,但自述的真伪无法判定,无法达到“高度盖然性”的证明标准,故应当裁定驳回原告的起诉。且驳回起诉不会对后续A或者C以自己的名义,选择以不当得利或者委托合同再次向C提起诉讼造成冲击,如果本案二审维持一审判决,后续C以自己的名义向B提起诉讼时,B出庭自认系出于A的委托,此时C选择撤诉而以A的名义再次提起诉讼无疑会造成前后两案在实体上的冲突。

ps:中院裁定退还的一审案件受理费5814元中,包含一审的保全费和公告费,在完成保全和公告的情况下,驳回起诉也要退这两个费用吗。

ps:这里就不得不吐槽一下我们主任,本来这个案件被告B答应和我们签订调解协议,但是主任非要要求B在2021年年初当月退款,B说仅能在2021年年底退款,主任觉得时间太久就不答应,没想到现在搞成这样一个糟糕的结果。对于有风险、证据不足的案件,我从来都是见好就收,先把证据固定下来后面要按时就按时付,不按时付款直接起诉的举证压力也没有那么大。对于诉讼案件而言,首先是要确保赢,然后才能考虑钱好不好拿的问题,如果赢都不能保证,即使对方有钱又能怎么样呢。所以,如果我能确保赢且又做了保全的案件,对方和我调解的时候,我就比较强势;如果有风险和巨大举证压力的案件,我就希望促成双方的调解。

ps:前不久有个案件,被告国企答应我们调解的话在11月就付给我们100万,剩下的慢慢付【其实付款时间也没多长】。在当事人都答应的情况下,主任不答应,非要对方一次性全部付完和支付违约金。有时候我都不知道主任怎么想的,有必要咄咄逼人到一点空间都不给对方吗?而且即使本案进行实体审判,诉讼请求是否会全部得到支持、诉讼时间是否过长、当事人以后还想不想做国企的业务,这些我们主任都不考虑的吗?可能主任觉得在分期付款的情况下,自己的律师费回款太慢了,但在审判的情况下律师费一时半会也回不来呀。 而且为了使国企答应调解方案,还要求我们想国资委写陈情信和举报信,真的是老律师固执的旧手段。

翻看去年的那年今日
照片中的我已经穿起了高领毛衣
全球都在加速变暖的步伐
而我们每个人都逃不掉大环境的影响
可怕又可悲
最近把一半的精力分散给了滑板
这几日的跳绳也倦怠了不少
核心不够强大 跳了半小时就感觉到累‍
不要质疑自己为什么不会
终究还是练得不够多
身体力行吧 每天有一丢丢进步也好
快乐第一☝️
#立冬快乐##跳绳打卡##运动就是坚持[超话]#

【“烟火气”郑州正在回来:食品企业积极复工复产 商场餐厅消杀等待迎客】随着越来越多的小区加入解封行列,人们开启复工复产,郑州消费相关企业也在逐步恢复。

此前闭环生产的食品企业,如可口可乐、花花牛、宅乐送等产量逐步恢复日常水平。

而末端消费场景中,尽管餐饮店尚未恢复堂食,商场客流还有待回暖,但门店均严格执行防控标准,每日对公共区域进行清扫消杀,从内到外为消费者打造一个安全放心的消费环境。

多家食品企业疫情中闭环生产

在本轮疫情中,郑州重点食企实施闭环生产不曾停工,有效保障了省内城市基础消费品供给。

郑州太古可口可乐是郑州市的重点保供企业之一。10月12日晚,该公司接到防疫通知后,组织了180人保供团队紧急返岗,全力保障厂区生产和城市消费渠道供应。

在疫情防控期间,该公司执行了严格的闭环管理,准备了充足的抗原试剂及员工所需被褥、洗漱用品、秋冬衣物等,同时为全省送货人员配发N95口罩,并在工厂仓库内加强隔离阻断措施,尽最大能力减少厂区员工和外部人员发生近距离接触。截至10月底,该公司生产量达到预期计划的90%以上,销售额为预期计划的70%。

该公司相关负责人介绍,过往3周以来,该公司4次为抗疫一线工作人员捐赠饮用水和饮料7920瓶,7次紧急调剂车辆帮助政府运送抗疫物资。郑州太古可口可乐志愿者团队“可爱帮”众多成员,积极加入社区服务,辅助核酸检测、进行流调信息采集、搬运生活物资、小区执勤等,服务累计超过500小时。

不只是饮料企业,省内知名乳品企业花花牛也在为此轮疫情保供辛勤付出。

自10月13日至今,该公司旗下3个乳品工厂、13个奶源基地实施闭环生产状态,80%员工在工厂长住。

该公司总裁杨永介绍,在各级政府支持下,花花牛建立了成熟且完整的闭环生产模式。在过往20多天,较正常时期保留80%员工在岗,每个生产单元完全独立封闭,在生产全链条中断绝与外界人员接触。

不仅如此,在所有需要装载运输环节,物流车司机不下车、不开窗、吃住在车上,无论是由奶源基地至工厂输送原料,还是工厂对市场输送产品,200多辆各类物流车辆全部实现安全防疫、运行平稳、通行通畅。

不过,当前郑州疫情正在恢复中,受消费者对家中补充食品影响,市场对奶制品需求的波动性很大。如花花牛,工厂的日产量在210至400吨区间浮动,在每日奶源配置上存在一定的压力。杨永称,目前,该公司在等待全面复工指令,预计在本月中下旬能够恢复到正常生产状态。

预制菜企业复工复产逐步推进

“我们办公室在高新区,随着复工复产的推进,这段时间员工不断地在线上提交复工申请,差不多有三成员工都已经逐步到岗。”宅乐送总经理王小娜说。

2021年初,宅乐送着手预制菜的研发,推出旗下预制菜品牌“麦菜先生”。今年春节,宅乐送到家小程序上线,平台主要销售自主生产的“麦菜先生”预制菜产品,菜系涵盖淮扬菜、粤菜、川菜、湘菜、豫菜、家常菜等。

王小娜介绍,封控期间,宅乐送也在持续地为消费者提供服务,员工都克服了很大困难,有的都住在公司,但订单配送影响还是挺大的。“希望疫情能够尽快过去,我们复工的需求还是非常急切。”

盒马数据显示,进入9月盒马预制菜销量开始增长,10月整体的销量是9月的3倍还多。火锅品类上,盒马火锅10月销量环比增长七成,郑州排名全国第二,仅次于上海。

疫情让消费者在家吃火锅的需求增加,也促进了火锅半成品企业的迅速崛起。位于原阳的禾胜合,毛肚、黄喉、千层、鸭肠等单品非常受欢迎,吸引不少消费者的购买。

“疫情期间,我们公司进行封闭管理,员工吃住都在厂里,以此来保证生产。”禾胜合相关负责人介绍,前段时间,禾胜合的预制新品自热牛杂汤、自热羊杂粉正式上线,在抖音平台上用官方账号进行直播带货,虽然是刚推出不久,目前销量也在保持增长。

同样位于原阳的九豫全是一家河南卤味头部企业。“因为九多肉多门店所在区域不同,受区域疫情防控的要求不同,还有一些门店目前还不能正常营业,工厂的出货量受到一定程度的影响。”九豫全相关负责人说。

该负责人介绍,九豫全属于保供企业,政府在生产方面给予了大力支持,指导企业做好疫情防控,企业可以保证正常生产。

社区团购积极保供提升覆盖区域

末端物流将商品送至社区团长处,小区居民就近上门自提,社区团购在疫情保供中,发挥着重要作用。在本轮疫情中,郑州多家社区团购企业,都努力保障居民对生鲜、日用百货等的需求。

“为保障配送安全,我们加强了对司机、网格仓分拣人员等多个环节工作人员的健康监测,对相关人员配发N95口罩,并进行核酸以及抗原双重检测。”郑州一家社区团购企业负责人说。

为了保证配送正常进行,不少企业都设置了多个备用仓库。同时,在物品送达团长处时,也提醒团长在接触前再度进行消杀,避免疫情传播。

同时,社区团购平台也在发挥集采优势,让消费者在疫情期间吃上平价菜、放心菜。为了满足疫情期间居家做饭的消费需求,不少平台都增加了大米、白面、食用油、方便面、调味品等刚需商品供应,同时增加了馒头、面条、调理肉制品等预制菜供应,让居民在家做饭也能简洁方便,口味丰富。

随着近几天郑州解封小区的增加,社区团购点开放、物流运力等也在逐步恢复。

“疫情为了保障订单履约,我们会进行一定的限单,但最近几天,限单在逐步解除,平台商品SKU也进一步丰富,满足人们日常消费需求。”上述团购负责人说。

餐饮店清扫消杀迎接堂食开放

郑州本地一家连锁炒鸡品牌负责人接受采访时称,该店本轮疫情刚开始就启动了外卖服务,主要在外卖和抖音平台售卖套餐,其中一个套餐卖出将近5000单,近段时间通过抖音直播的成交额已经有140多万元。

“我们还和抖音平台的达人合作,把套餐外送到家,达人们拍摄视频进行宣传,方便顾客下单。目前数据还是可以的,顾客的反馈也比较好。”该负责人说,在防疫措施上,门店每单进行消毒和无接触配送,并提供酒精湿巾。

恢复堂食后第一顿吃什么?很多人心心念念着一碗胡辣汤。方一坤胡辣汤创始人之一金少坤介绍,疫情期间,方一坤一方面做外卖服务,一方面依托社区进行团餐配送。

“外卖销量还可以,一天一个店可以销售200至300单。”金少坤说,随着复工复产的逐步推进,目前郑州市的门店已经有六成可以提供外卖服务。

在防疫措施方面,店面和外卖骑手进行点对点配送,并进行消杀,同时做好外卖员登记,店内工作人员佩戴口罩、手套、面屏等,做好消毒。

“随着周边封控陆续解除,不少顾客选择到店自提菜品。”海底捞郑州万达坊店的相关负责人刘慧敏说。据介绍,目前郑州市多家海底捞门店均可提供自提、外卖服务,“我们近期也推出了秋冬新品,泡菜鸭锅底、过足肉瘾大块羊肋排等,目前部分新菜品可以通过小程序下单”。

刘慧敏介绍,门店除了根据防疫要求,规范提供自提、外卖服务,还组织返岗员工,提前对门店环境进行了一次“搬家式、搓澡式”清洁,为后续的恢复堂食做好准备。

商业稳步复工客流恢复尚需时间

11月7日,二七商圈的丹尼斯·大卫城重启营业。它是河南单体经营规模最大、年销售规模最高的购物中心。

上午11时,记者在该店见到,进店入门需扫健康码、检查24小时核酸检测信息。或因是郑州市区解封首日,多数民众都在忙于复岗,大卫城进店客流稀少。

购物中心的营业时间,是上午11点至晚8点(含餐饮),卖场内当日营业的品牌专柜约占总量六成,店铺中多在忙碌着打扫卫生、整理货品,一些店铺仅一人在岗,仍有部分楼层处于关闭状态,步行电梯也没有开启,购物中心内的餐馆只提供外卖。

“今日,丹尼斯系所有百货店均已开门营业,重启营业的首日客流较少不难理解,毕竟影院、餐饮等消费场所未恢复正常营业,纯购物需求复苏需要时间。”该公司一负责人称,由于主城区仍有部分区域未解除封控,当日大卫城的到岗员工人数约占总量一半。

此前两天,该店已在为重新营业做各项准备,尤其是商场清洁和消杀是重点工作。随着郑州的疫情防控形势逐步向好,预计在本周末消费客流会有明显上升。

一个不容忽视的事实是,当前郑州市区仍有部分社区处于封闭,或仍有新增病例。这导致民众对自身防疫安全保持高度警惕,由此直接关系到实体商企的客流回升效率。

不过,郑州商家倒为此做好了准备。如丹尼斯系,所有门店开启双11线上特购活动,通过其官方小程序、微信视频号、小红书、抖音等做线上销售。

富田商业、悦来悦喜便利店也是如此。富田商业相关负责人介绍,该公司旗下两个购物中心分别有盒马鲜生、永辉两家大型超市,严格执行防疫政策要求,每天进行全面消杀,对顾客进店实施扫健康码和24小时核酸检测结果核验。为方便顾客采买外卖,该公司将当日20 多家营业餐饮店的小程序二维码做了集纳,通过公众号、社群进行推送。

在本轮郑州防疫中,悦来悦喜便利店担当了城市保供的重要角色。该公司相关负责人称,截至11月7日下午,该公司旗下重新营业的门店及员工返岗数量,均在总量的六成以上,同时,商品供应链已得到全面恢复。从郑州市区门店经营状态看,因很多写字楼刚刚复工或消费者对疫情未放松警惕,实际进店客流偏少,日均线上订单量仍处于高位。预计在本周末,该公司运营门店、员工返岗数量可增至八成以上。

记者另注意到,郑州市区并非所有购物中心及百货店都能在7日启动营业。如郑州百货大楼、永威木色等,它们或受制于员工到岗人数,或仍在等待社区给出开放指令。https://t.cn/A6om3GNs


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