【企业运用竞业限制就靠这“三板斧”|海辉知识产权】

科创热潮汹涌澎湃,竞业限制得到企业越来越多的重视和运用。竞业限制涉及企业之间的竞争、企业员工之间的博弈,并且还往往还伴随着商业秘密和职务专利等很多重要问题,一个竞业限制案件的结果不仅决定着一个员工的职业生涯,甚至影响着一个企业的生死。但是实务中,用人单位涉及竞业限制的案件“胜少输多”,企业要么不重视竞业限制这个重要的工具,要么不会运用这个工具,有时运用了这个工具,但结果还是“输”,问题到底出在哪里?本文围绕一则典型案例,重点解析企业如何把控竞业限制协议及后续诉讼风险的“三板斧”。
案件事实:
吕某于2011年9月13日开始在达利系统有限公司担任销售工作。劳动合同约定“在本合同终止或失效后的两年内,员工不得在与公司生产同类产品或者经营同类业务且具有竞争关系或其他利害关系的单位任职或自己生产、经营与公司同类的产品或业务”。同日,双方还签订了竞业限制协议作为劳动合同附件,竞业限制协议后附被禁实体名单,名单包括25家公司及其附属企业,但赛克斯软件有限公司不在其中。
2013年7月10日,吕某向公司发出辞职邮件,最后工作至8月8日。同日,公司人事向吕某发送了主题为确认竞业限制执行的电子邮件,载明经过公司对要求吕某履行竞业限制条款的详细解释后,吕某仍然拒绝签署该书面通知,故将书面通知作为电子邮件附件发送,并会将相关文件邮寄给吕某。通知载明:“……1.自您离职之日起6个月,即从2013年8月9日至2015年2月8日,您应履行竞业禁止义务,不得从事或开展与我司业务类似的,或形成竞争关系的业务,包括但不限于以下公司:……赛克斯软件……以及上述公司的关联公司。2.我司将根据法律规定按月向您支付相应的经济补偿费用,具体金额及其计算方式请参见附件一。”3日后吕某寄出告知函,表示拒绝接受原告单方面提出的竞业禁止要求,但公司仍然于8月、9月、10月底支付了吕某竞业限制补偿金。
另,在2014年7月30日,也就是吕某提出辞职之后,离职之前,吕某就已作为赛克斯软件有限公司的授权代表与某商厦签署房屋租赁合同,且有名片载明吕某的职位是赛克斯软件有限公司销售总监。达利系统有限公司将吕某及赛克斯软件有限公司诉至劳动仲裁委,对仲裁结果不服后又诉至法院,请求判令:一、被告吕某返还原告已支付的竞业限制补偿金51,114元(税前);二、被告吕某支付原告违反竞业限制义务违约金306,684元,被告赛克斯软件有限公司承担连带责任。吕某则辩称赛克斯软件有限公司不属于竞业限制协议所列对象,达利系统有限公司和赛克斯软件有限公司也不存在竞争关系,竞业限制协议保留了启动竞业限制和免除竞业限制双向的决定权因而无效,且竞业限制履行通知书未在被告离职前送达。被告赛克斯软件有限公司辩称根据合同相对性原理,该协议对自身没有任何约束力,原告要求被告承担连带责任缺乏合同和法律依据。
法院观点:
一、竞业限制协议的效力。竞业限制协议经双方签字确认,系双方真实意思表示,且不存在违法或无效情形,应属合法有效,对原告及被告吕某均有拘束力。
二、被告是否违反了竞业限制义务。根据经公证、翻译的网页资料及原告提交的其他证据,原告与被告赛克斯软件有限公司均从事某软件的开发、销售工作,两公司必然存在商业竞争关系。被告吕某在原告处从事过该软件的销售工作,在离职前即接受赛克斯软件有限公司的授权从事房屋租赁事宜,离职后又入职赛克斯软件有限公司担任销售总监,显然属于对竞业限制义务的违反。
三、违反竞业限制义务违约金的金额。双方签署的竞业限制协议明确约定了竞业限制补偿的计算方法,结合吕某认可的离职前12个月的平均工资,法院依法确认了吕某履行竞业限制义务的情况下可获得的竞业限制补偿总额,并以此为基数核算出被告吕某应支付原告的违反竞业限制义务违约金数额。
四、赛克斯软件有限公司是否应就违约金承担连带责任。因赛克斯软件有限公司并非竞业限制协议的签署方,原告要求赛克斯软件有限公司就吕某支付竞业限制违约金的义务承担连带责任,缺乏合同和法律依据。
最终,法院判决吕某返还已支付的补偿金5万余元,支付违约金20余万元。
海辉律师分析:
广义的竞业限制包括法定竞业禁止和约定竞业限制,法定竞业禁止约束在职期间,法律依据主要是《公司法》第一百四十八条,即董事、高管的禁止性行为;约定的竞业限制则往往约束离职后,法律依据如《劳动合同法》第二十三条,即用人单位与劳动者约定的保密义务和竞业限制。本案作为较为典型和复杂的竞业限制纠纷,可以引申和讨论三个竞业限制纠纷中最重要的三大问题:
一、约定有没有?
1、用人单位如果需要特定劳动者履行竞业限制义务,应当与特定劳动者个别订立竞业限制协议,并且竞业限制的约定必须具体、明确,仅在企业规章制度中规定了竞业限制义务对劳动者是没有约束力。
2、竞业限制的适格主体一般包括三类:高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员。
3、竞业限制补偿金的标准。根据《劳动争议解释一》第36条的规定,每月补偿金不得低于劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%,也不得低于劳动合同履行地最低工资标准,江苏省等地方还有当地的细则。
4、协议中约定了补偿金,但用人单位未依约履行。根据《劳动争议解释一》第38条,劳动者提出解除的前提是企业三个月未支付违约金、且自身在此期间履行了竞业限制义务。在此前提下,劳动者通知单位即可自行解除,不需经过有权机关的确认。
5、关于竞业限制范围的约定。企业应当结合自身行业特性,在合理范围内尽可能地扩大竞业限制的范围,以维护自身利益。建议企业采取正向列举+笼统概括式的约定方式,即明确列举主要的竞争公司及相关业务,并以概括式条款作为兜底保护。
6、用人单位对竞业限制约定有单方解除权,但需支付三个月的补偿金。
二、约定有无违反?
1、认定公司之间的竞业关系。竞业关系的认定,是指将前员工所在新单位与原单位的经营范围进行对比,若存在重合,则认定为存在竞业关系。司法实践中,主要以两者工商登记的经营范围是否重合作为竞业关系存在与否的重要参考。除了工商登记的经营范围,法院还会结合产品特性、业务性质、客户对象、市场差别、当事人主观意图等方面进行综合判断。用人单位若要证明竞业关系存在,就需要提供充分的证据,可以收集的证据包括:竞业公司的工商登记情况、业务宣传手册、网站信息、公众号信息等。
2、识别劳动者存在竞业行为。用人单位一旦发现劳动者存在竞业行为,应当及时收集各类证据,对相关证据及时采取保全措施。从公开渠道可能获取的证据包括:前员工所在新公司的工商信息、相关的招聘与求职信息、前员工近亲属的股权投资情况、前员工的微信朋友圈与微博等。企业还可以请求裁审机构调取非公开证据,如工资支付记录、社保缴纳记录、个税缴纳记录等。实践中,新单位与竞业限制对象可能互相串通,从而使得原单位难以通过常规渠道获得相关证据。比如,竞业限制对象可能通过签订虚假劳动合同、挂靠代缴社保、现金结算工资等方式掩盖竞业事实。原单位在必要情况下需采取一定的调查手段来获取证据,证明竞业行为的存在。如,可以证明劳动者的实际工作地点或其参加的新单位团建活动的证据。
3、违反竞业限制与侵犯商业秘密的竞合。劳动者违反竞业限制的行为,不以侵犯商业秘密为要件。前者对应的是违约行为,后者对应的是侵权行为。保密义务是要求劳动者保守秘密,立足点为不能‘说’;而竞业限制则是要求劳动者不能到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务,立足点为不能‘做’。
三、违反约定后果怎么样?
1、返还补偿金。如在竞业限制协议中有明确约定返还补偿金的条款,用人单位可请求劳动者返还竞业限制补偿金,且法院往往不会全额支持,而是会扣减劳动者已履行竞业限制期间的补偿金。

2、支付违约金。违约金是企业追究员工竞业限制义务违约责任的核心方式。常见的违约金约定方式包括:约定具体金额、约定金额计算方式(如工资的数倍、竞业限制补偿金的数倍)、约定违约金为实际损失(不建议企业采取这一方式,因为实际损失的举证较难)等。从商业逻辑角度而言,过低的违约金无法提供足够的威慑力,难以发挥竞业限制的效果(对于重要高管而言尤其如此)。
3、赔偿实际损失。尽管违约金是否能与赔偿损失同时主张在理论和实务上都存在争议,但在竞业限制协议中同时约定违约金和损害赔偿对用人单位而言是有百利而无一害的,建议用人单位就赔偿损失做出如下约定:若违约金不足以弥补用人单位所受实际损失的,劳动者还应当赔偿企业因此遭受的直接或间接经济损失。并且建议在协议中列举为制止违约行为所支付的费用项目,包括诉讼费、仲裁费、律师费、调查费、公证费、鉴定费等。
4、继续履行竞业限制。劳动者违约从事竞业行为的,用人单位除主张上述违约责任外,还可同时主张劳动者继续履行竞业限制义务。如在法院判令劳动者继续履行竞业限制义务后,劳动者再次违反竞业限制义务的,曾有判例支持企业可以再次主张违约金。

#微博新知博主# 大水冲了龙王庙,土耳其和希腊人是一家人?

近日,俄塔斯社报道,最近的DNA检测中,结果显示土耳其大部分人是希腊人的后裔!这样的结果一度让很多土耳其人非常愤怒,毕竟土耳其人与希腊人是世仇,双方已经斗争了很多年,但是DNA检测的结果却让土耳其人崩溃了!

这样的事实,说来也是让人哭笑不得,不过让他们接受该结果,估计也没那么容易。今天就和大家来说说民族变迁对基因的影响,土耳其人们知道这个结果的时候,又该如何做决定?以及人类基因的选取问题!

01,民族变迁对基因的影响

其实,尽管历史上屠杀灭族的不少,但是真正想把一个大民族彻底灭绝,难度很大的,尤其是原住民。

所以许多时候,我们看到征服者来到当地,以同化为主,哪怕印度这么古老的文明,并且在公元前就被外族征服了,然而实际上,当地本土原住民仍然是主体。其他如南非、美洲一样如此。

更多的是文化性质的征服。

当然,这种过程中,如果面对一个更加强大或者先进的文明的话,那么是另一种情况。比如汉族的扩张过程中,并非少数人到达,而是大量人群的迁徙。

这些人本身具有先进文化,拥有更高的社会地位,以及更多的财富之路,自然在接下来逐步繁衍过程中取得了生殖优势,最后在和平的情况下实现了汉族群体的扩张。

但是这是以千年及更大的尺度来进行的。

反观世界其他地方,很少有这么长时间持续的文明接触,那除了大屠杀,很难出现外来民族取代本地人的情形了。

02,不打不相识,原来土耳其和希腊是一家人啊!

说到这里,不由得想到了最近的DNA检测结果,感觉土耳其和希腊之间的故事实在是太搞笑了,土耳其一天以纯正的突厥人自居,并且一直以此闹事,真的让人不满很久了,谁知道发现自己是李鬼,更逗得是,以反希腊为准绳,结果发现自己是希腊人~~~~

真不愧是国中哈士奇啊

就像是乔峰抵抗了契丹半辈子,结果发现自己胸口的狼头意义。

以前在网上看到过一个故事,内蒙古小学分蒙古班和汉族班,一个小伙子在汉班,并代表汉班无数次战胜了蒙班,一直为大汉骄傲,直到小学毕业的时候,要填民族信息,他才发现,自己是蒙人,那一天是他人生最灰暗的一天。

接下来咱们就基因检测结果来说说土耳其该如何对待吧!

03,土耳其的决定---否定该结果办法其一?

其实土耳其有三个办法:

A,认定测序公司造假,比如根本没检测,随便编造的结果(某体检公司一笑而过)

B,认定测序公司取样不合理,比如故意取样希腊族裔,导致样本偏倚太大

C,大力倡导“突厥文化”,坚持突厥并不是突厥人的意思,而是认同“突厥文化”的就是突厥人,坚持“突厥文化”的更是突厥人中的突厥人~

04,土耳其的决定---否定该结果办法其二?

当然了,除了以上3种外,还有一种思路:

也就是另一种解释,不过比较费劲,就是这个图,其实命名是很有问题的(图2)

我曾经写过写过类似的内容,就是xx可以称为汉族基因么?链接如下,有兴趣的朋友可以移步去看看!

https://t.cn/A6fwKHhL

简单地说:某个基因叫xx民族基因,其实并不科学,更多是因为最早检测的时候命名。

类似的如果一个基因的某类突变分布在某个群体特别多,那么,大家就会形象地把这个基因命名给这个民族。

就像当年Blumenbach命名人种的时候,根据他的认知,选择几个地方命名

高加索人种,即白色人种,主要分布在欧洲、西亚等地
蒙古人种,即黄色人种,主要分布在中亚、东亚等地
埃塞俄比亚人种,即黑色人种,主要分布在非洲、大洋洲等地
美洲人种,即红色人种,主要分布在美洲
马来人种,即棕色人种,主要分布在东南亚与北亚阿尔泰民族

但是,即便按照当时的办法,比如白人,为什么选高加索而不选日耳曼或雅利安呢?要知道b大还是德国人……

当然,今天,人种学说已经被放弃了,有政治的原因,也有生物学的原因(黑人如果是非洲人的话,其实他们群体内的差别远超过了黑人和白人的差别,类似的,印度黑人和非洲黑人黑起来有的一拼)

毕竟生物学的命名,很多都是谁先谁来,所以有各种奇葩的名字,比如华莱士飞蛙。

05,人类学的选取问题

而人类学一样明显取决于采样结果

由于我们不可能把70亿人全检测了,所以就涉及到了一个抽样调查问题。理论上,抽样也可以代表人类分布,但是毕竟这是个现实问题。哪个国家有钱,有科技,那么他就会做得很好(比如很多小国家至今都做不了这种研究,都是和我们合作一起)。

就像当年做千人基因组的时候,全人类选1000个人检测,均到中国其实很少(就像世界杯为什么只给亚洲几个名额),中国人选择了北方汉族和南方汉族和西双版纳傣族(这个民族在东南亚广为分布),其他民族一概不取,后来才不断地补充了数据,再进一步,北方汉族只选北京为抽样地。(图3)

所以,土耳其完全可以反过来,把希腊基因称为突厥基因,哈哈哈哈,这就要看土耳其的强大的影响力了。

不过,话说回来,土耳其在学术界有地位么?连基因检测这种简单的东西都搞不定,还指望其他的?

以及,即便,强行的改名,混淆黑白,可是,总不能说突厥征服希腊吧???

所以,土耳其就认栽吧。

哈哈哈,说到这里,还是控制不住自己的脸部表情,如果这检测结果属实,那土耳其和希腊人,这么多年的斗争,还真的是大水冲了龙王庙,一家人不认得一家人啊!

▐░♫环氧锌基护栏实用新型涉及一种公路中央分隔带开口处用组合型波形板活动式钢护栏,该护栏由两片波形钢护栏板及两者之间固定夹放的两根立柱构成,两根立柱固定夹装在两片波形钢护栏板之间。在公路正常营运时,该护栏利用插拔立柱可方便地插入开口处预先设置的插拔孔内,起到隔离和防护作用,同时与公路外边上的护栏带相呼应,整齐划一,美观配套。车辆对其碰撞时,由于波形钢护栏板有良好的耐撞性能和吸收能量的作用,既不容易被撞毁,同时又可对车辆和司乘人员起到很好的保护作用。当路面维修或其它原因需要并通时,可方便地把开口处的各组护栏立柱拔出移走,开辟通道,便于车辆通行。▒▬▬环氧锌基护栏无论双波波形护栏还是三波型波形护栏都是利用土基、立柱、横梁的变形来吸收碰撞能量,并迫使失控车辆改变方向,恢复到正常的行驶方向,防止车辆冲出路外。较双波波形护栏而言,三波形护栏版能更好的承受撞击,具有更强的吸收碰撞能量的能力。在路侧特别危险的路段,三波形护栏版有更大的产品优势,能更好的保护车辆和乘客,减少事故造成的损失。↕▪Ю环氧锌基护栏我们冠县天安交通设施有限公司坐落于山东省冠县高新技术开发区,紧挨济邯铁路、省道、青兰高速、交通便利。 公司始建于年,占地面积万平方米,固定资产万元,现有员工余人,是经交通部批准,专业生产高速公路波形梁钢护栏极其配件的厂家。产品主要有波形护栏、钢立柱.......张宇辰--...........................转发\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\-\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\..\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\.您遇到了什么问题广告营销内容侵权原网页失效内容不相关、陈旧其他问题或建议.展开..-.-.-.-↕▪Ю环氧锌基护栏我们冠县天安交通设施有限公司坐落于山东省冠县高新技术开发区,紧挨济邯铁路、省道、青兰高速、交通便利。 公司始建于年,占地面积万平方米,固定资产万元,现有员工余人,是经交通部批准,专业生产高速公路波形梁钢护栏极其配件的厂家。产品主要有波形护栏、钢立柱.-百度贴吧-护栏实体厂家?.......张宇辰--...........................转发\\\\\\\\\\\\\-\\\\\\\\\\\\\\\\..\\\\\\\\\\\\\.您遇到了什么问题广告营销内容侵权原网页失效内容不相关、陈旧其他问题或建议.展开..-.-.-.-▒▬▬环氧锌基护栏无论双波波形护栏还是三波型波形护栏都是利用土基、立柱、横梁的变形来吸收碰撞能量,并迫使失控车辆改变方向,恢复到正常的行驶方向,防止车辆冲出路外。较双波波形护栏而言,三波形护栏版能更好的承受撞击,具有更强的吸收碰撞能量的能力。在路侧特别危险的路段,三波形护栏版有更大的产品优势,能更好的保护车辆和乘客,减少事故造成的损失。↕▪Ю环氧锌基护栏我们冠县天安交通设施有限公司坐落于山东省冠县高新技术开发区,紧挨济邯铁路、省道、青兰高速、交通便利。 公司始建于年,占地面积万平方米,固定资产万元,现有员工余人,是经交通部批准,专业生产高速公路波形梁钢护栏极其配件的厂家。产品主要有波形护栏、钢立柱.......张宇辰--...........................转发\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\-\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\..\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\.您遇到了什么问题广告营销内容侵权原网页失效内容不相关、陈旧其他问题或建议.展开..-.-.-.-↕▪Ю环氧锌基护栏我们冠县天安交通设施有限公司坐落于山东省冠县高新技术开发区,紧挨济邯铁路、省道、青兰高速、交通便利。 公司始建于年,占地面积万平方米,固定资产万元,现有员工余人,是经交通部批准,专业生产高速公路波形梁钢护栏极其配件的厂家。产品主要有波形护栏、钢立柱.-百度贴吧-护栏实体厂家?.-微博-


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