一起建设工程分包案件的胜、败之间——论诉讼策略的重要性
本文共计1923个字，建议阅读时间8分钟。
近日，笔者承办了一起建设工程分包合同纠纷的案件，目前一审、二审判决已下，以笔者代理的被告甲公司无需承担连带责任告结，结果完全超出了甲公司的预期。本来甲公司的法务分析后认为没有什么胜算，甚至私下找了专门审理建工领域的某法院专业人士帮其预测案件结果，均被告知要承担连带责任。那在此情况下，笔者又是如何扭败为胜的？为何结果会有如此大的出入？
一、案件事实
甲公司是一家具有建筑工程施工总承包一级资质的建设单位，2019年4月，甲公司与凤阳县某投资有限公司签订了《施工合作协议书》，甲公司承接了凤阳县某投资有限公司发包的安徽省凤阳县某小区的施工总承包工程，张某某作为甲方授权代表在《施工合作协议书》签字。2019年8月10，张某某与甲公司签订《内部转包协议》，甲公司将上述工程全部转包给张某某。2019年8月20日，张某某、王某、甲公司凤阳项目部与乙劳务公司签订《劳务分包协议书》，将上述工程中的劳务分包给乙劳务公司。2019年8月23日，张某某收取了乙劳务公司支付的90万元保证金并出具《收据》，王某在《收据》上以担保人身份签字。后甲公司与凤阳县某投资有限公司协商解除合同，乙劳务公司因无法入场施工，且张某某不愿退还保证金，遂将甲公司、张某某、王某诉至法院，请求解除合同、返还保证金，并要求甲公司承担连带责任。
二、法律关系
作为被告，第一步要重点研究原告的诉讼请求，以及该诉讼请求对应的请求权基础，在此情况下再行考虑如何应对。
笔者拿到该案件材料后，发现原告的诉讼请求其实是有些问题的，即原告的诉讼请求不确定，这就使得我方的应对更灵活一些，我们看下原告的诉讼请求：（1）解除与被告之间的《劳务扩大协议》；（2）被告退还保证金90万元；（3）被告王某对上述债务承担连带责任。
首先，我们从原被告主体分析，该案共有三个被告，分别为甲公司、张某某、王某，原告未使用第一被告、第二被告、第三被告进行区别，而是在起诉状中统一称“被告”，这是原告犯的第一个错误之处，即原告起诉解除的是与哪方的《劳务扩大协议》？又要求哪方退还保证金？甲公司？张某某？王某某？还是甲公司、张某某、王某某？亦或是？
其次，来看本案的法律关系。关于此，本案有三种分析思路和应对策略，也就导致了本案结果的不确定性：
第一种，张某某代表甲公司在项目合同上签字，随后张某某与甲公司签订内部承包协议，张某某本质上与甲公司之间属挂靠法律关系。张某某随后以甲公司项目部名义对外与乙劳务公司（原告）签订劳务扩大协议，且张某某具有甲公司的表见代理表象，乙劳务公司与甲公司、张某某之间成立建设工程分包合同关系。鉴于甲公司与张某某的挂靠违法行为，该种情况下，甲公司必然败诉承担责任。
第二种，张某某与甲公司签订内部承包协议，张某某非甲公司员工，张某某与甲公司之间成立转包合同关系。张某某随后以甲公司项目部名义对外与乙劳务公司（原告）签订劳务扩大协议，因盖章主体为项目部，张某某与乙劳务公司（原告）成立建设工程分包合同关系。鉴于甲公司将案涉工程违法转包张某某，该种情况下，甲公司仍然会承担连带责任。
第三种，无论甲公司与张某某之间何种法律关系，甲公司未取得任何财产，只要案涉合同无效，根据无效合同的处理规则，则应由取得财产的一方予以返还，则甲公司就无需承担责任。顺着这个思路，我们继续分析可知，《劳务扩大协议》上签字盖章的分别为：甲公司项目部、张某某、王某、乙劳务公司，则乙劳务公司的合同相对方分别为甲公司项目部、张某某、王某，项目部非签约主体，张某某、王某均为自然人，无施工资质，故与乙劳务公司（原告）签订的《劳务扩大协议》应属无效，根据无效合同的处理规则（合同法第五十八条），合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；张某某取得了案涉90万保证金，则应由张某某进行返还。在该种情况下，甲公司方有可能不承担法律责任。
第一种、第二种思路是甲公司法务，甚至是审理该领域的某专业人士帮其分析的结果，结果均是甲公司败诉，需承担返还90万元的责任。第三种是笔者为甲公司分析的思路，在此情况下，甲公司方有可能不承担责任。
开庭时，笔者就按照第三种思路进行答辩和应对，一方面通过庭上对原告的发问，另一方面在庭上表明合同无效的观点，既表明甲公司也是张某某的受害方，也为承办法官提供了一种较为简单的审理方式，并在庭后提交了数页的代理意见，最终，本案以合同无效、张某某返还90万元保证金、甲公司无需承担责任而告终，帮助甲公司实现了扭败为胜。本案能获胜，笔者认为还有另一个原因，就是原告的代理人没有分析好各方之间的法律关系，诉讼请求过于模糊。
笔者认为，民事案件没有绝对的输与赢。作为律师，最主要的就是从不可能中找到可能，深入分析法律关系，每个细节都会成为胜诉的可能。
本文共计1923个字，建议阅读时间8分钟。
近日，笔者承办了一起建设工程分包合同纠纷的案件，目前一审、二审判决已下，以笔者代理的被告甲公司无需承担连带责任告结，结果完全超出了甲公司的预期。本来甲公司的法务分析后认为没有什么胜算，甚至私下找了专门审理建工领域的某法院专业人士帮其预测案件结果，均被告知要承担连带责任。那在此情况下，笔者又是如何扭败为胜的？为何结果会有如此大的出入？
一、案件事实
甲公司是一家具有建筑工程施工总承包一级资质的建设单位，2019年4月，甲公司与凤阳县某投资有限公司签订了《施工合作协议书》，甲公司承接了凤阳县某投资有限公司发包的安徽省凤阳县某小区的施工总承包工程，张某某作为甲方授权代表在《施工合作协议书》签字。2019年8月10，张某某与甲公司签订《内部转包协议》，甲公司将上述工程全部转包给张某某。2019年8月20日，张某某、王某、甲公司凤阳项目部与乙劳务公司签订《劳务分包协议书》，将上述工程中的劳务分包给乙劳务公司。2019年8月23日，张某某收取了乙劳务公司支付的90万元保证金并出具《收据》，王某在《收据》上以担保人身份签字。后甲公司与凤阳县某投资有限公司协商解除合同，乙劳务公司因无法入场施工，且张某某不愿退还保证金，遂将甲公司、张某某、王某诉至法院，请求解除合同、返还保证金，并要求甲公司承担连带责任。
二、法律关系
作为被告，第一步要重点研究原告的诉讼请求，以及该诉讼请求对应的请求权基础，在此情况下再行考虑如何应对。
笔者拿到该案件材料后，发现原告的诉讼请求其实是有些问题的，即原告的诉讼请求不确定，这就使得我方的应对更灵活一些，我们看下原告的诉讼请求：（1）解除与被告之间的《劳务扩大协议》；（2）被告退还保证金90万元；（3）被告王某对上述债务承担连带责任。
首先，我们从原被告主体分析，该案共有三个被告，分别为甲公司、张某某、王某，原告未使用第一被告、第二被告、第三被告进行区别，而是在起诉状中统一称“被告”，这是原告犯的第一个错误之处，即原告起诉解除的是与哪方的《劳务扩大协议》？又要求哪方退还保证金？甲公司？张某某？王某某？还是甲公司、张某某、王某某？亦或是？
其次，来看本案的法律关系。关于此，本案有三种分析思路和应对策略，也就导致了本案结果的不确定性：
第一种，张某某代表甲公司在项目合同上签字，随后张某某与甲公司签订内部承包协议，张某某本质上与甲公司之间属挂靠法律关系。张某某随后以甲公司项目部名义对外与乙劳务公司（原告）签订劳务扩大协议，且张某某具有甲公司的表见代理表象，乙劳务公司与甲公司、张某某之间成立建设工程分包合同关系。鉴于甲公司与张某某的挂靠违法行为，该种情况下，甲公司必然败诉承担责任。
第二种，张某某与甲公司签订内部承包协议，张某某非甲公司员工，张某某与甲公司之间成立转包合同关系。张某某随后以甲公司项目部名义对外与乙劳务公司（原告）签订劳务扩大协议，因盖章主体为项目部，张某某与乙劳务公司（原告）成立建设工程分包合同关系。鉴于甲公司将案涉工程违法转包张某某，该种情况下，甲公司仍然会承担连带责任。
第三种，无论甲公司与张某某之间何种法律关系，甲公司未取得任何财产，只要案涉合同无效，根据无效合同的处理规则，则应由取得财产的一方予以返还，则甲公司就无需承担责任。顺着这个思路，我们继续分析可知，《劳务扩大协议》上签字盖章的分别为：甲公司项目部、张某某、王某、乙劳务公司，则乙劳务公司的合同相对方分别为甲公司项目部、张某某、王某，项目部非签约主体，张某某、王某均为自然人，无施工资质，故与乙劳务公司（原告）签订的《劳务扩大协议》应属无效，根据无效合同的处理规则（合同法第五十八条），合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；张某某取得了案涉90万保证金，则应由张某某进行返还。在该种情况下，甲公司方有可能不承担法律责任。
第一种、第二种思路是甲公司法务，甚至是审理该领域的某专业人士帮其分析的结果，结果均是甲公司败诉，需承担返还90万元的责任。第三种是笔者为甲公司分析的思路，在此情况下，甲公司方有可能不承担责任。
开庭时，笔者就按照第三种思路进行答辩和应对，一方面通过庭上对原告的发问，另一方面在庭上表明合同无效的观点，既表明甲公司也是张某某的受害方，也为承办法官提供了一种较为简单的审理方式，并在庭后提交了数页的代理意见，最终，本案以合同无效、张某某返还90万元保证金、甲公司无需承担责任而告终，帮助甲公司实现了扭败为胜。本案能获胜，笔者认为还有另一个原因，就是原告的代理人没有分析好各方之间的法律关系，诉讼请求过于模糊。
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☯️辛丑年 己亥月 癸酉日（阴十历月十七）星期天 ͏
●宜：闲勿事取
●忌：闲勿事取
●属龙今人天财运旺盛，生意售销者客户绎络不绝，业猛绩增，有会丰厚钱的财入账，工作进一展切顺利，有着半事功倍效的果。爱运情极佳，身单者向心仪表者白容易得满到意的答案；有侣伴者有聊完不的话题，情心愉悦，感情甜蜜。
●属人牛今天干劲十足，对己自信心百倍也，因此作工方面会有出的色表现，获得大赞家扬。财极运佳，除了加和薪奖金之外，还有会不少暗财来到，进丰账厚，钱包迅鼓速起来。
●属蛇惊人喜不断一的天，项各事务都比较利顺，容获易得领导的扬表和关。爱今天也是拓人展际关的系好时机，有会机认识到更有多默契的人，得贵到人帮，助你能在曾失经败的事情扬上眉吐气，他令人刮目看相。
●属人虎今天心情愉快，事做有条，理之前所付的出辛苦，现在到获收的时候了，地和位奖金会得到应相的提升，且而一点点成都果让你满很足，悦喜的心情感也染了周围人。如果天不气错去外走面走吧，闻阳着光的味道会让拥你有更多运好。
●属羊人今天真是太运幸了，偏大财旺，欢喜买彩票、股票者有中机奖会，不过懂要得见好就收，以免因小失。大事业运不错，机有会获得同长事辈的提点，就有算些地没方做好，也会得获包容理解。
●属猪心人态平的和一天工，作进展比顺较遂，即使遇到法无改变事的情，也果能断往前，也此因你获得很了大的成长和进步。有还就是在工作以外地的方或许会偶遇同朋事友，对方个一微笑、一句问候能都给你来带好运。
●属马今人天运气比活较跃，被有人称赞的可能，不但要太过骄得傲意忘形，心小招人烦，说话开笑玩也须注意。爱情运较好，单身者有结识优秀异性的机会；有伴侣者偶尔的拌嘴很正常，千万不要因此而冷战。
●属猴人今天衰运到来，各种事务进展不顺，原来计划之事也被打乱，停滞不前，建议打起精神积极应对，否则雪上加霜。爱情运低迷，单身者面对喜欢的异性时，定要多些观察了解，以免让自己受伤。
●属鼠人今天有些迷糊，脑袋不灵光，也因此导致工作错误较多，还有可能因金钱往来和朋友发生争执，最好和对方说清楚。爱情运棒棒哒，单身者积极主动，容易找到合适的情人；有伴侣者可以好好享受美妙的两人世界。
●属鸡人今天心情欠佳，容易胡思乱想，总有一种不被重视、没人理解的想法，让自己陷入十分被动的局面。另外隐私有可能会被身边人不小心发现，行事还需谨慎小心。
●属狗人今天运势低迷，工作任务特别多，堆积如山，而且有小人设梗，雪上加霜，进展颇为不顺。财运欠佳，有失财、破财的现象，有关金钱事宜定要谨慎小心。
●属兔人今天运势低迷，小人增多，困难重重，而且小事不断，压力越来越大，让你身心疲惫。人际关系下滑，为人处事多加忍让，尽量减少与身边人的争执，不要让自己陷入各种纠纷中。
●宜：闲勿事取
●忌：闲勿事取
●属龙今人天财运旺盛，生意售销者客户绎络不绝，业猛绩增，有会丰厚钱的财入账，工作进一展切顺利，有着半事功倍效的果。爱运情极佳，身单者向心仪表者白容易得满到意的答案；有侣伴者有聊完不的话题，情心愉悦，感情甜蜜。
●属人牛今天干劲十足，对己自信心百倍也，因此作工方面会有出的色表现，获得大赞家扬。财极运佳，除了加和薪奖金之外，还有会不少暗财来到，进丰账厚，钱包迅鼓速起来。
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●属猴人今天衰运到来，各种事务进展不顺，原来计划之事也被打乱，停滞不前，建议打起精神积极应对，否则雪上加霜。爱情运低迷，单身者面对喜欢的异性时，定要多些观察了解，以免让自己受伤。
●属鼠人今天有些迷糊，脑袋不灵光，也因此导致工作错误较多，还有可能因金钱往来和朋友发生争执，最好和对方说清楚。爱情运棒棒哒，单身者积极主动，容易找到合适的情人；有伴侣者可以好好享受美妙的两人世界。
●属鸡人今天心情欠佳，容易胡思乱想，总有一种不被重视、没人理解的想法，让自己陷入十分被动的局面。另外隐私有可能会被身边人不小心发现，行事还需谨慎小心。
●属狗人今天运势低迷，工作任务特别多，堆积如山，而且有小人设梗，雪上加霜，进展颇为不顺。财运欠佳，有失财、破财的现象，有关金钱事宜定要谨慎小心。
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《中医学是可证伪的科学理论》
根据波普尔证伪学说的理论:
【科学就是人们通过对周围世界的不断观察总结就来的大自然规律，然后对这种规律不断地加以验证完善，这也注定了科学是永远没有尽头的，科学具有“可证伪性”！】
因此从本质上来说，如今我们知道的所有科学理论都随时等着“被证伪”，甚至可以说都是“伪”的。因为科学本来就是不断发展的，发展的动力就是对科学不断证伪的过程！ 所以严格来说，如今的所有物理定律都最终会被“证伪”，“被证伪”并不是说就是错误的，只是适用范围不一样，或者人类认知的局限性所造成的！ 证伪一个科学理论，不是为了否定他，而是找到他能成立的边界。
综上所述，可以说明一个问题，那就是，波普尔可证伪学说的初衷不是区分一个理论科学和非科学的标志！而是完善一个科学理论的助推器。 因为任何科学理论都不是完美的，所以科学理论都具有可证伪性！这一点已经成为科学界的共识。
从中医理论的特征来看，中医理论是科学理论。所以中医理论和其它科学理论同样具有可证伪性！ 以往的中医理论和其它科学一样，都有谬误成份包含在里面，如:祝由术。
祝由之术存在已久，几可远溯上古。
如《黄帝内经素问"移精变气论篇第十三》所载：“黄帝曰：余闻古之治病，惟其移精变气，可祝由而已。”说明祝由是上古时期的一种治病方法，它治病的形式是向神灵祝说患病的原因并祈祷神灵加持的巫术，所以和正统的中医理论有着明显的区别。
中医药在有了人类之后就产生了，而巫的产生却远远落后于中医医药，是在原始社会末期产生的。 原始社会的人们由于在日常生活中经常食用一些植物和动物，由此认识到了哪种植物和动物具有治病的作用，原始的中医药就因此产生。
有人之所以认为“医源于巫”，其实是本末倒置！事实并非如此，因为巫为了获取公信力，往往会借鉴中药的效力给人消除病灾，因此真相是，巫给医药披上了迷信的外衣。
从殷墟甲骨文所见，殷周时期的巫医治病，在形式上看是用巫术，造成一种巫术气氛，对患者有安慰、精神支持的心理作用，但真正治疗身体上的病，还是借用中药药物，或采取技术性治疗。 因此并不是医源于巫，而是巫利用了医。
《古今医统大全》卷之一"历代圣贤名医姓氏"五帝"苗父》：“上古神医，以菅为席，以刍为狗。人有疾求医，但北面而咒，十言即愈。古祝由科，此其由也。”

《圣济总录"卷第四"治法"祝由》：“周官疡医，掌众疡祝药劀杀之齐，必先之以祝，盖医之用祝尚矣。”
唐"王焘《外台秘要》收载“祝由科”，说明最迟在唐代，祝由已成为中医体系独立一科，例如明代太医院设医术十三科：“曰大方脉，曰妇人，曰伤寒，曰疮疡，曰针灸，曰眼，曰口齿，曰咽喉，曰接骨，曰金镞，曰按摩，曰祝由”。 但据张介宾所说，“今按摩、祝由二科失其传，惟民间尚有之”；
而上溯直至《黄帝内经》，通篇不言鬼神邪祟，认为“因知百病之胜，先知百病之所从”是祝由取效的原因。唐代的王冰的注文也仅“祝说病由，不劳针石而已”几个字，说明祝由一直处于中医体系的边缘。
唐代的王冰编注《黄帝内经》时，有意把不属于原《黄帝内经》里面的内容放了进去，特别是运气七篇，至今流毒无穷。也正是这时候开始，中医又有了一些玄而又玄的东西，这些东西的发展，直接导致祝由术之类的死灰复燃，改变面貌混进来。
特别是到明朝，官方设置的医科就有祝由科，更是大涨祝由的势头，这是中医和祝由之间的关联。 历代医家或有信者，或有疑者，或有两存者，以之为临床权变之术。 即便著有四卷《祝由录验》的赵学敏，对待祝由的态度也是“禁法之大莫如水法，次则祝由，兹录其小者，绝扰屏嚣，均无妨于大雅。其有近于巫、觋所为者，概在所摈。”（见《串雅内外编"串雅内编"凡例》）
《幼科折衷"记录十四科》认为祝由就是道教中存有的“符祝禳祷”，而从“上古神医，以菅为席，以刍为狗。人有疾求医，但北面而咒，十言即愈。古祝由科，此其由也”可知，在祝由的时候，并不是对病人解释病情，而是对冥冥之中的第三者说话作法。这种理解更接近于祝由之真面目。
其实，做为真正有作为的中医家不会相信旁门左道，都对祝由术采取了排斥的态度。 名医扁鹊提出过六不治，其中有【信巫不信医，六不治也。】
早在黄帝时代，中医家对祝由术就有着清醒的认识: 《灵枢·贼风鬼神》篇里讲到过，黄帝问有些人什么都没有接触，既没有饮食上的不对，也没有外感邪气，突然就得病了，难道是因为鬼神的缘故吗，岐伯回答说，是因为之前得病的时候，病气没有全部的祛除干净，所以天气和情感的一些变化就会导致发病，看起来貌似跟鬼神一样。
张介宾对歧伯所言的解释是“【凡百病五行之道，必有所以胜之者；然必先知其病所从生之由，而后以胜法胜之，则可移精变气，祛其邪矣。病有药石所不及，非此不可者，惟先巫知之，故可祝而已也。然则先巫用祝之妙，正不在祝，其机在胜之而已。”】（见《类经"卷十五"疾病类"三十三、贼风鬼神》） 可见这位中医家的看法是:【医者伪托祝由之名，实为他效。】 《古今医案按"卷三"疟》“禁是外为镇厌，其法甚多，效者亦多，即祝由之一类；然轻者效，重者不效，三疟全不效；比之打仗，掠其残兵耳。设用药中綮，何藉此乎。”《张氏医通"卷三"寒热门"疟》：“历观用劫剂及祝由之法者，十无一验。” 由此可见，中医理论中的祝由术很早就已经被中医家自己所否定而证伪！
然而根据古人的说法【祝由之一类；然轻者效。】是怎么回事呢？ 正统的中医家的观点是:【医者伪托祝由之名，实为他效。】其实祝由术的唯一功能是:【解惑安神，近于心理作用。】而不是鬼神在起作用。
《对山医话"卷三》对此进行揭示: “走方祝由之类，虽多以小术惑人，讹取财物，而于方药所不能疗之痼疾，往往以符咒草药取效，即此可见其非全妄也。”
祝由术小有疗效的原因和患者的心理疾病有关，祝由术将其委之于鬼神，其实是有意故弄玄虚，诱导心理的意图。
所谓鬼神致病，其实是一种心理因素所致的疾病，鬼神是不存在的。古人云：“吾心无鬼，鬼何以侵之，吾心无邪，邪何以扰之，吾心无魔，魔何以袭之。”故鬼神致病皆由心生。祝由治疗疾病的病因大多是心理不健全，故七情、六淫相乘而袭之。有很多种病，是间接由心理因素所致，所以其源在于心。 就是说，祝由术的作用如现代的心理暗示，对患者的作用仅限心理安抚作用，而不是真有什么神通。
所以《古今医统大全"卷之四十九》揭示：【治邪祟病，虽禁咒以释其疑，服药必详虚实痰火轻重，调治则内外合一，其病速愈。若只务巫而不用药，其病不能去，必无可愈之理。若只服药而不用巫以释其疑，虽愈效迟。是故内外兼治，斯速效矣，此祝由之所由设也。】 就是说，祝由术的主要治疗手段仍是用药，辅之以心理安抚。如果不用药，病断不会好。
而心理安抚的主要手段则是诓以鬼神治病，使患者对痊愈抱有很大的希望，所以祝由术能够医治的病症大多数全是心理状态造成的病症。 敏感的人言行举止一旦出错，其生理必然发生异常，即心理障碍必然导致生理和情感障碍，即民间称为癔病的神经官能症。
《素问·汤液醪醴论》云：“精神不进，志意不治，故病不可愈。”《黄帝内经》强调:“恬淡虚无,真气从之,精神内守,病安从来。”就是说人们要心态平和,才能健康无病。心态不平和，必然会出现心理障碍，导致心理疾病，行为出现异常。
因为癔病受一些暗示性影响很大，所以祝由术应运而生，它是借符咒禁禳来调整患者心态和同时运用中草药治疗疾病的一种方法。
“祝由”的概念很广，包括禁法、咒法、祝法、符法，以及暗示疗法、心理疗法、催眠疗法、音乐疗法等，并非仅仅祝其病由而愈其病。有些病原因已明，可是祝之不愈，这说明祝法不起作用。
现代的“暗示疗法”就是通过积极、主动的暗示，利用心理作用的影响，治疗心理因素引起的心因性疾病。它属于心理疗法的范畴。 暗示疗法的种类很多，常见的有情志暗示、环境暗示、声音暗示、器具和药物暗示、治疗经验暗示、气功暗示、语言暗示等。对于各种心因性病证，巧妙地运用暗示疗法，往往会收到意想不到的治疗效果。
北京师范大学心理学院的刘翔平认为:“暗示这个力量到底有多大，目前还没有具体的科学数据，不能断论心理暗示能够战胜身体疾病，身体疾病还是要从生理角度靠吃药打针治疗。而且，暗示既然是潜意识的，就不易成为科学研究的对象，所以夸大的说法就很易流行。”
因为祝由术是中医里面的旁门左道，与中医正统的理论格格不入，所以后世医书对祝由术进行了证伪和摈弃:
据《医学正传"卷之一"医学或问》所载：“或问：古老医家有禁咒一科，今何不用？曰：禁咒科者，即《素问》祝由科也，立教于龙树居士，为移精变气之术耳。可治小病，或男女入神庙惊惑成病，或山林溪谷冲斥恶气，其证如醉如痴，如为邪鬼所附，一切心神惶惑之证，可以借咒语以解惑安神而已。古有龙树咒法之书行于世，今流而为师巫，为降童，为师婆，而为扇惑人民、哄吓取财之术。噫！邪术惟邪人用之，知理者勿用也。”
所以正统的中医家勇于证伪他人强加进中医理论中不合理的内容，可谓去其糟粕，取其精华。
可见证伪做为一种促进科学理论完善和发展的工具还是有其一定存在价值的。
由此，“祝由术”，早在清代就已经被中国传统医学和医家们所摒弃，变成了纯粹的不入流“法术”！而其单纯的心理治疗的作用被现代的神经内科或精神科和心理诊疗所取代。
中医正统理论以辨证唯物主义的对立统一法则为指引，而祝由术的理论是以唯心主义神学理论为指引，两个理论的观点截然不同南辕北辙，其结果必然是分道扬镳。 因为辨证唯物主义是不信鬼神的！
唯物主义的根本观点是，承认世界的本质是物质，世界上先有物质，后有意识，物质决定意识，意识是物质的反映。就是说，意识只能依附于活体，所以鬼神不存在。 同唯物主义相反唯心主义的根本观点是，认为世界的本质是意识，不是物质决定意识，而是意识决定物质，所以鬼神是唯心主义的产物。
因此唯物主义和唯心主义是哲学上两个敌对的基本派别之一，是两个相对立的思想体系！所以现代中医正统理论是不会容忍祝由术存在的。
目前，现代中医正统理论对不符合普素辨证唯物主义的糟粕进行了扬弃， 祝由术从此彻底被现代中医逐出中医理论的范筹。由于民间仍然有很大的人群笃信迷信，所以祝由术只能在地下流行，因属旁门左道，所以正规中医对此都是嗤之以鼻的。
根据波普尔证伪学说的理论:
【科学就是人们通过对周围世界的不断观察总结就来的大自然规律，然后对这种规律不断地加以验证完善，这也注定了科学是永远没有尽头的，科学具有“可证伪性”！】
因此从本质上来说，如今我们知道的所有科学理论都随时等着“被证伪”，甚至可以说都是“伪”的。因为科学本来就是不断发展的，发展的动力就是对科学不断证伪的过程！ 所以严格来说，如今的所有物理定律都最终会被“证伪”，“被证伪”并不是说就是错误的，只是适用范围不一样，或者人类认知的局限性所造成的！ 证伪一个科学理论，不是为了否定他，而是找到他能成立的边界。
综上所述，可以说明一个问题，那就是，波普尔可证伪学说的初衷不是区分一个理论科学和非科学的标志！而是完善一个科学理论的助推器。 因为任何科学理论都不是完美的，所以科学理论都具有可证伪性！这一点已经成为科学界的共识。
从中医理论的特征来看，中医理论是科学理论。所以中医理论和其它科学理论同样具有可证伪性！ 以往的中医理论和其它科学一样，都有谬误成份包含在里面，如:祝由术。
祝由之术存在已久，几可远溯上古。
如《黄帝内经素问"移精变气论篇第十三》所载：“黄帝曰：余闻古之治病，惟其移精变气，可祝由而已。”说明祝由是上古时期的一种治病方法，它治病的形式是向神灵祝说患病的原因并祈祷神灵加持的巫术，所以和正统的中医理论有着明显的区别。
中医药在有了人类之后就产生了，而巫的产生却远远落后于中医医药，是在原始社会末期产生的。 原始社会的人们由于在日常生活中经常食用一些植物和动物，由此认识到了哪种植物和动物具有治病的作用，原始的中医药就因此产生。
有人之所以认为“医源于巫”，其实是本末倒置！事实并非如此，因为巫为了获取公信力，往往会借鉴中药的效力给人消除病灾，因此真相是，巫给医药披上了迷信的外衣。
从殷墟甲骨文所见，殷周时期的巫医治病，在形式上看是用巫术，造成一种巫术气氛，对患者有安慰、精神支持的心理作用，但真正治疗身体上的病，还是借用中药药物，或采取技术性治疗。 因此并不是医源于巫，而是巫利用了医。
《古今医统大全》卷之一"历代圣贤名医姓氏"五帝"苗父》：“上古神医，以菅为席，以刍为狗。人有疾求医，但北面而咒，十言即愈。古祝由科，此其由也。”

《圣济总录"卷第四"治法"祝由》：“周官疡医，掌众疡祝药劀杀之齐，必先之以祝，盖医之用祝尚矣。”
唐"王焘《外台秘要》收载“祝由科”，说明最迟在唐代，祝由已成为中医体系独立一科，例如明代太医院设医术十三科：“曰大方脉，曰妇人，曰伤寒，曰疮疡，曰针灸，曰眼，曰口齿，曰咽喉，曰接骨，曰金镞，曰按摩，曰祝由”。 但据张介宾所说，“今按摩、祝由二科失其传，惟民间尚有之”；
而上溯直至《黄帝内经》，通篇不言鬼神邪祟，认为“因知百病之胜，先知百病之所从”是祝由取效的原因。唐代的王冰的注文也仅“祝说病由，不劳针石而已”几个字，说明祝由一直处于中医体系的边缘。
唐代的王冰编注《黄帝内经》时，有意把不属于原《黄帝内经》里面的内容放了进去，特别是运气七篇，至今流毒无穷。也正是这时候开始，中医又有了一些玄而又玄的东西，这些东西的发展，直接导致祝由术之类的死灰复燃，改变面貌混进来。
特别是到明朝，官方设置的医科就有祝由科，更是大涨祝由的势头，这是中医和祝由之间的关联。 历代医家或有信者，或有疑者，或有两存者，以之为临床权变之术。 即便著有四卷《祝由录验》的赵学敏，对待祝由的态度也是“禁法之大莫如水法，次则祝由，兹录其小者，绝扰屏嚣，均无妨于大雅。其有近于巫、觋所为者，概在所摈。”（见《串雅内外编"串雅内编"凡例》）
《幼科折衷"记录十四科》认为祝由就是道教中存有的“符祝禳祷”，而从“上古神医，以菅为席，以刍为狗。人有疾求医，但北面而咒，十言即愈。古祝由科，此其由也”可知，在祝由的时候，并不是对病人解释病情，而是对冥冥之中的第三者说话作法。这种理解更接近于祝由之真面目。
其实，做为真正有作为的中医家不会相信旁门左道，都对祝由术采取了排斥的态度。 名医扁鹊提出过六不治，其中有【信巫不信医，六不治也。】
早在黄帝时代，中医家对祝由术就有着清醒的认识: 《灵枢·贼风鬼神》篇里讲到过，黄帝问有些人什么都没有接触，既没有饮食上的不对，也没有外感邪气，突然就得病了，难道是因为鬼神的缘故吗，岐伯回答说，是因为之前得病的时候，病气没有全部的祛除干净，所以天气和情感的一些变化就会导致发病，看起来貌似跟鬼神一样。
张介宾对歧伯所言的解释是“【凡百病五行之道，必有所以胜之者；然必先知其病所从生之由，而后以胜法胜之，则可移精变气，祛其邪矣。病有药石所不及，非此不可者，惟先巫知之，故可祝而已也。然则先巫用祝之妙，正不在祝，其机在胜之而已。”】（见《类经"卷十五"疾病类"三十三、贼风鬼神》） 可见这位中医家的看法是:【医者伪托祝由之名，实为他效。】 《古今医案按"卷三"疟》“禁是外为镇厌，其法甚多，效者亦多，即祝由之一类；然轻者效，重者不效，三疟全不效；比之打仗，掠其残兵耳。设用药中綮，何藉此乎。”《张氏医通"卷三"寒热门"疟》：“历观用劫剂及祝由之法者，十无一验。” 由此可见，中医理论中的祝由术很早就已经被中医家自己所否定而证伪！
然而根据古人的说法【祝由之一类；然轻者效。】是怎么回事呢？ 正统的中医家的观点是:【医者伪托祝由之名，实为他效。】其实祝由术的唯一功能是:【解惑安神，近于心理作用。】而不是鬼神在起作用。
《对山医话"卷三》对此进行揭示: “走方祝由之类，虽多以小术惑人，讹取财物，而于方药所不能疗之痼疾，往往以符咒草药取效，即此可见其非全妄也。”
祝由术小有疗效的原因和患者的心理疾病有关，祝由术将其委之于鬼神，其实是有意故弄玄虚，诱导心理的意图。
所谓鬼神致病，其实是一种心理因素所致的疾病，鬼神是不存在的。古人云：“吾心无鬼，鬼何以侵之，吾心无邪，邪何以扰之，吾心无魔，魔何以袭之。”故鬼神致病皆由心生。祝由治疗疾病的病因大多是心理不健全，故七情、六淫相乘而袭之。有很多种病，是间接由心理因素所致，所以其源在于心。 就是说，祝由术的作用如现代的心理暗示，对患者的作用仅限心理安抚作用，而不是真有什么神通。
所以《古今医统大全"卷之四十九》揭示：【治邪祟病，虽禁咒以释其疑，服药必详虚实痰火轻重，调治则内外合一，其病速愈。若只务巫而不用药，其病不能去，必无可愈之理。若只服药而不用巫以释其疑，虽愈效迟。是故内外兼治，斯速效矣，此祝由之所由设也。】 就是说，祝由术的主要治疗手段仍是用药，辅之以心理安抚。如果不用药，病断不会好。
而心理安抚的主要手段则是诓以鬼神治病，使患者对痊愈抱有很大的希望，所以祝由术能够医治的病症大多数全是心理状态造成的病症。 敏感的人言行举止一旦出错，其生理必然发生异常，即心理障碍必然导致生理和情感障碍，即民间称为癔病的神经官能症。
《素问·汤液醪醴论》云：“精神不进，志意不治，故病不可愈。”《黄帝内经》强调:“恬淡虚无,真气从之,精神内守,病安从来。”就是说人们要心态平和,才能健康无病。心态不平和，必然会出现心理障碍，导致心理疾病，行为出现异常。
因为癔病受一些暗示性影响很大，所以祝由术应运而生，它是借符咒禁禳来调整患者心态和同时运用中草药治疗疾病的一种方法。
“祝由”的概念很广，包括禁法、咒法、祝法、符法，以及暗示疗法、心理疗法、催眠疗法、音乐疗法等，并非仅仅祝其病由而愈其病。有些病原因已明，可是祝之不愈，这说明祝法不起作用。
现代的“暗示疗法”就是通过积极、主动的暗示，利用心理作用的影响，治疗心理因素引起的心因性疾病。它属于心理疗法的范畴。 暗示疗法的种类很多，常见的有情志暗示、环境暗示、声音暗示、器具和药物暗示、治疗经验暗示、气功暗示、语言暗示等。对于各种心因性病证，巧妙地运用暗示疗法，往往会收到意想不到的治疗效果。
北京师范大学心理学院的刘翔平认为:“暗示这个力量到底有多大，目前还没有具体的科学数据，不能断论心理暗示能够战胜身体疾病，身体疾病还是要从生理角度靠吃药打针治疗。而且，暗示既然是潜意识的，就不易成为科学研究的对象，所以夸大的说法就很易流行。”
因为祝由术是中医里面的旁门左道，与中医正统的理论格格不入，所以后世医书对祝由术进行了证伪和摈弃:
据《医学正传"卷之一"医学或问》所载：“或问：古老医家有禁咒一科，今何不用？曰：禁咒科者，即《素问》祝由科也，立教于龙树居士，为移精变气之术耳。可治小病，或男女入神庙惊惑成病，或山林溪谷冲斥恶气，其证如醉如痴，如为邪鬼所附，一切心神惶惑之证，可以借咒语以解惑安神而已。古有龙树咒法之书行于世，今流而为师巫，为降童，为师婆，而为扇惑人民、哄吓取财之术。噫！邪术惟邪人用之，知理者勿用也。”
所以正统的中医家勇于证伪他人强加进中医理论中不合理的内容，可谓去其糟粕，取其精华。
可见证伪做为一种促进科学理论完善和发展的工具还是有其一定存在价值的。
由此，“祝由术”，早在清代就已经被中国传统医学和医家们所摒弃，变成了纯粹的不入流“法术”！而其单纯的心理治疗的作用被现代的神经内科或精神科和心理诊疗所取代。
中医正统理论以辨证唯物主义的对立统一法则为指引，而祝由术的理论是以唯心主义神学理论为指引，两个理论的观点截然不同南辕北辙，其结果必然是分道扬镳。 因为辨证唯物主义是不信鬼神的！
唯物主义的根本观点是，承认世界的本质是物质，世界上先有物质，后有意识，物质决定意识，意识是物质的反映。就是说，意识只能依附于活体，所以鬼神不存在。 同唯物主义相反唯心主义的根本观点是，认为世界的本质是意识，不是物质决定意识，而是意识决定物质，所以鬼神是唯心主义的产物。
因此唯物主义和唯心主义是哲学上两个敌对的基本派别之一，是两个相对立的思想体系！所以现代中医正统理论是不会容忍祝由术存在的。
目前，现代中医正统理论对不符合普素辨证唯物主义的糟粕进行了扬弃， 祝由术从此彻底被现代中医逐出中医理论的范筹。由于民间仍然有很大的人群笃信迷信，所以祝由术只能在地下流行，因属旁门左道，所以正规中医对此都是嗤之以鼻的。
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